權(quán)益

主持人:向春華（周一～周五 8∶30—11∶30）

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一至四級工傷人員舊傷復(fù)發(fā)能否享受停工留薪期待遇

主持人：

工傷職工特別是非在崗的工傷職工，如一至四級保留勞動關(guān)系的工傷人員，能否享受停工留薪期待遇？

黑龍江讀者 金女士

金女士：

《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條規(guī)定了停工留薪期待遇。其第二款規(guī)定：“工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照本章的有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇?！钡谌藯l規(guī)定：“工傷職工工傷復(fù)發(fā)，確認(rèn)需要治療的，享受本條例第三十條、第三十二條和第三十三條規(guī)定的工傷待遇?！币虼?，工傷職工舊傷復(fù)發(fā)的，原則上應(yīng)當(dāng)享受停工留薪期待遇。但第三十八條并非簡單規(guī)定舊傷復(fù)發(fā)享受停工留薪期待遇，而是要按照第三十三條規(guī)定享受待遇。那么按照第三十三條第二款規(guī)定，評定傷殘等級后，停發(fā)原停工留薪期待遇，按照有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。一至四級工傷人員已經(jīng)享受傷殘津貼，故不應(yīng)再享受停工留薪期待遇。五、六級傷殘人員，享受傷殘津貼的，不享受停工留薪期待遇；繼續(xù)工作而未享受傷殘津貼的，可以享受停工留薪期待遇。七至十級傷殘人員，未享受傷殘津貼的，可以享受停工留薪期待遇。

主持人

解除合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)否包括年終獎

主持人：

公司在與勞動者解除勞動合同計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時(shí)，沒有將年終福利計(jì)算在內(nèi)，此種做法是否合法？夏女士：

北京讀者 夏女士

《勞動合同法》第四十七條規(guī)定：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。該條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。《勞動合同法實(shí)施條例》第二十七條對“月工資”標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步作了明確：“勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計(jì)算，包括計(jì)時(shí)工資或者計(jì)件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入?！睋?jù)此，年終獎不予計(jì)算為終止、解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償基數(shù)是不合法的。但要注意的是，應(yīng)列入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償基數(shù)的是“貨幣性收入”，非貨幣性收入則不應(yīng)計(jì)入。

主持人

不予認(rèn)定工傷后被診斷為職業(yè)病應(yīng)如何處理

主持人：

某職工申請工傷認(rèn)定后因證據(jù)不足，社會保險(xiǎn)行政部門作出不予認(rèn)定工傷的決定后，職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)則出具了該次傷害屬于職業(yè)病中毒的診斷證明書。應(yīng)如何處理為妥？如果職工方申請行政復(fù)議或提起行政訴訟，會撤銷不予認(rèn)定工傷的決定嗎？

吉林讀者 袁先生

袁先生：

之前的工傷認(rèn)定申請沒有職業(yè)病診斷證明書，申請認(rèn)定時(shí)并未確定為職業(yè)病，且在不符合其他工傷構(gòu)成要件的情形下，社會保險(xiǎn)行政部門不予認(rèn)定為工傷，是合法的。申請人對此申請行政復(fù)議或提起行政訴訟，不會得到支持。在職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)出具了職業(yè)病診斷證明書后，該傷病即屬于職業(yè)病，屬于工傷。社會保險(xiǎn)行政部門宜根據(jù)新的材料，撤銷原先的工傷認(rèn)定結(jié)論，重新作出工傷認(rèn)定決定。應(yīng)注意，在實(shí)踐中還可能存在另一種處理方式，即不考慮之前的不予認(rèn)定為工傷的工傷認(rèn)定決定，而直接作出新的工傷認(rèn)定決定。此種做法的問題在于，傷害仍然是同一傷害，出現(xiàn)兩個(gè)截然相反的且都發(fā)生法律效力的認(rèn)定結(jié)論，這是不妥的，也違背了“一事不再理”的原則，因此不宜采用此種做法。

主持人

派遣到期后勞動者繼續(xù)工作，勞動關(guān)系如何確定

主持人：

2018 年6 月，某人力資源公司招錄王某為員工。2018 年8 月21 日，人力資源公司與某道路公司簽訂“保安服務(wù)合同書”，將王某等人作為保安人員派遣到道路公司從事保安工作；期限三個(gè)月，自2018 年6 月1 日起至2018 年8月31 日止；工作范圍：門衛(wèi)、治安巡邏。合同到期后，人力資源公司向保安隊(duì)長下達(dá)了解除勞動合同通知書，解除包括王某在內(nèi)的被派遣至道路公司的所有保安的勞動關(guān)系。之后王某仍在原崗位繼續(xù)工作。2018 年9 月13 日，王某在工作中突發(fā)疾病，經(jīng)搶救無效死亡。

王某的妻子趙某等要求確認(rèn)王某死亡時(shí)與道路公司之間存在勞動關(guān)系。司法機(jī)關(guān)認(rèn)為人力資源公司與道路公司服務(wù)合同到期后，道路公司仍繼續(xù)使用人力資源公司保安服務(wù)，雙方保安服務(wù)合同自動延展。因此王某與道路公司之間仍屬于派遣用工，并不屬于勞動關(guān)系。該觀點(diǎn)成立嗎？應(yīng)如何確定王某的勞動關(guān)系？

河南讀者 王女士

王女士：

該觀點(diǎn)值得商榷，但認(rèn)為王某死亡時(shí)應(yīng)與人力資源公司之間存在勞動關(guān)系具有一定的合理性。

人力資源公司與道路公司簽訂的“保安服務(wù)合同書”屬于民商事合同，當(dāng)時(shí)應(yīng)適用《合同法》。該法第四十六條規(guī)定：當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限；附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。該合同既然約定“2018年8 月31 日止”，那么至該日結(jié)束時(shí)即失效，并不存在“自動延展”的問題；但如果雙方繼續(xù)履行原合同義務(wù)，則意味著雙方達(dá)成了新的合同。因此在2018 年9 月1 日后雙方是否存在服務(wù)合同，應(yīng)看雙方是否繼續(xù)履行了原合同權(quán)利義務(wù)，從現(xiàn)有表述看，“道路公司仍繼續(xù)使用人力資源公司保安服務(wù)”的判斷并未展示足夠的證據(jù)支撐；需要看雙方在2018 年9 月1 日后各自的言行如電話、短信、微信等溝通情況。

王某死亡時(shí)，其與人力資源公司之間是否存在勞動關(guān)系，主要應(yīng)當(dāng)看雙方之間的勞動關(guān)系是否已經(jīng)終結(jié)。由于雙方此前存在勞動關(guān)系，因此須有勞動關(guān)系終止或解除的證據(jù)才能確定已經(jīng)終止或解除。如果未終止或解除，則勞動關(guān)系仍持續(xù)；如果已經(jīng)終止或解除，則雙方之間不再具有勞動關(guān)系，道路公司是否仍繼續(xù)使用人力資源公司保安服務(wù)，都不能導(dǎo)致人力資源公司與王某之間的勞動關(guān)系“死而復(fù)生”。從所述情況看，人力資源公司系向保安隊(duì)長下達(dá)解除王某等勞動合同的通知書，保安隊(duì)長是否向王某轉(zhuǎn)述這一通知，王某是否接受這一通知，因王某去世而不得知。除非有王某的簽收憑證，否則人力資源公司很難證明已經(jīng)與王某解除了勞動合同。從此視角來說，認(rèn)定王某去世時(shí)與人力資源公司而非道路公司存在勞動關(guān)系具有合理性。

主持人

用人單位能否針對特定違紀(jì)行為解除勞動合同

主持人：

《勞動合同法》第三十九條規(guī)定了用人單位行使單方解除權(quán)的情形，包括勞動者具有：“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”“嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害”。但現(xiàn)實(shí)是，用人單位即便制定了規(guī)章制度，也難以窮盡各種違紀(jì)行為。對于沒有納入規(guī)章制度的不正當(dāng)行為，例如，一些單位的已婚高管與下屬員工發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系，用人單位能否單方面解除勞動合同，且無須承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償責(zé)任？

上海讀者 李先生

李先生：

《勞動法》第三條第二款規(guī)定：“勞動者應(yīng)當(dāng)遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德”。這是對勞動者的基本要求，即便在規(guī)章制度未作出明確規(guī)定、勞動合同亦未明確約定的情況下，如勞動者存在嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或職業(yè)道德的行為，用人單位可以依據(jù)《勞動法》第三條第二款的規(guī)定與勞動者解除勞動合同。已婚高管與下屬員工發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系，違反社會主義核心價(jià)值觀，亦違反社會公共道德，且在客觀上利用了管理權(quán)力，應(yīng)當(dāng)禁止和擯棄。宜認(rèn)為用人單位有權(quán)依據(jù)《勞動法》的這一規(guī)定單方解除其勞動合同，且無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

主持人

使用他人身份參保后如何確定被保險(xiǎn)人

主持人：

某先生1991 年服刑，出獄后在外打工。其因當(dāng)時(shí)沒有戶口，使用其弟弟的身份證件建立勞動關(guān)系并參加了基本養(yǎng)老保險(xiǎn)等，累計(jì)繳費(fèi)年限有10 年。現(xiàn)在他有了自己的戶口，且已經(jīng)達(dá)到退休年齡，希望能夠自己續(xù)費(fèi)滿15 年后領(lǐng)取養(yǎng)老金。但相關(guān)部門不同意。其能否把之前以弟弟名義參保的社保關(guān)系改為自己的？

四川讀者 張先生

張先生：

《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第三條規(guī)定：“基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及其職工?！钡谒臈l規(guī)定：“繳費(fèi)單位、繳費(fèi)個(gè)人應(yīng)當(dāng)按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。”《社會保險(xiǎn)法》第十條規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)?！备鶕?jù)勞動法理論及司法實(shí)踐，所謂“職工”，應(yīng)當(dāng)與用人單位之間存在勞動關(guān)系。就上述情形來說，哥哥與單位之間存在勞動關(guān)系，用人單位應(yīng)當(dāng)為哥哥代扣代繳社會保險(xiǎn)費(fèi)；弟弟與該單位之間沒有勞動關(guān)系，用人單位不應(yīng)當(dāng)為弟弟代扣代繳社會保險(xiǎn)費(fèi)。但征繳機(jī)構(gòu)對勞動關(guān)系的審查系形式審查，只要在形式上確定勞動關(guān)系存續(xù)，即可以接受用人單位的繳費(fèi)。因此，除非繳費(fèi)時(shí)，征繳機(jī)構(gòu)明知弟弟與單位之間不存在勞動關(guān)系而接受繳費(fèi)，否則應(yīng)當(dāng)接受該繳費(fèi)。

但由于弟弟確實(shí)與用人單位之間不存在勞動關(guān)系，如果確定此事實(shí)，則用人單位為弟弟申報(bào)繳費(fèi)是錯(cuò)誤的，可以要求征繳機(jī)構(gòu)將相應(yīng)繳費(fèi)的被保險(xiǎn)人更改為哥哥。此舉，系建立在推翻之前的法律行為的基礎(chǔ)上，因此應(yīng)當(dāng)極其慎重，應(yīng)當(dāng)通過具有法律效力的法律文書予以證實(shí)。即無論是哥哥還是用人單位，若想主張?jiān)U費(fèi)的被保險(xiǎn)人為哥哥，不能僅僅憑該主張就要求征繳機(jī)構(gòu)更改已成立的法律行為——參保登記繳費(fèi)。建議通過兩個(gè)程序。一是由哥哥提起勞動關(guān)系確認(rèn)之訴，確認(rèn)在相應(yīng)時(shí)段與用人單位存在勞動關(guān)系；二是由弟弟提起勞動關(guān)系確認(rèn)之訴，確認(rèn)相應(yīng)時(shí)段其與用人單位之間不存在勞動關(guān)系，并明確記載實(shí)際勞動者為哥哥（勞動關(guān)系不存在的理由）。依此，可確認(rèn)原被保險(xiǎn)人為哥哥而非弟弟，并據(jù)此要求征繳機(jī)構(gòu)更改被保險(xiǎn)人。

主持人

何種情形下超過1年仍可申請工傷認(rèn)定

主持人：

《工傷保險(xiǎn)條例》第十七條第二款規(guī)定：“用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的，工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1 年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2014〕9 號）第七條規(guī)定：“由于不屬于職工或者其近親屬自身原因超過工傷認(rèn)定申請期限的，被耽誤的時(shí)間不計(jì)算在工傷認(rèn)定申請期限內(nèi)?！痹趯?shí)踐中，對于如何理解“不屬于職工自身原因”存在分歧。一些職工認(rèn)為，“我不知道《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，單位、人社部門也沒有告訴這個(gè)申請期限，因此超過1 年期限的，不是我自身的原因”。其觀點(diǎn)是否正確？

山西讀者 吳女士

吳女士：

對于何謂“不屬于職工自身原因”，不能僅僅基于行為人自身的理解，而應(yīng)基于社會人的一般認(rèn)知。《關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第七條第二款列舉了應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不屬于職工或者其近親屬自身原因的具體情形，包括（1）不可抗力；（2）人身自由受到限制；（3）屬于用人單位原因；（4）社會保險(xiǎn)行政部門登記制度不完善；（5）當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系申請仲裁、提起民事訴訟。與此相似的其他情形也可以作為“不屬于職工或者其近親屬自身原因”。行為人不知或用人單位、政府機(jī)構(gòu)未告知該法定期限，屬于其自身原因，超過1 年期限申請工傷認(rèn)定，社會保險(xiǎn)行政部門不應(yīng)受理。

主持人

能否要求用人單位補(bǔ)繳參加機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險(xiǎn)前的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)

主持人：

某參保人員于1990 年1 月2 日開始到某事業(yè)單位工作，屬于勞動合同制職工。該單位未為其繳納養(yǎng)老等社會保險(xiǎn)費(fèi)。該人員在1999 年5 月取得該事業(yè)單位編制，成為編制內(nèi)職工。后隨同該單位參加機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險(xiǎn)。現(xiàn)其接近退休年齡，相關(guān)部門認(rèn)為，其1990年1月2日至1999年5月未繳納養(yǎng)老等社會保險(xiǎn)費(fèi)，不能計(jì)發(fā)相應(yīng)待遇。其現(xiàn)在能否要求用人單位補(bǔ)繳其參加機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險(xiǎn)前的企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)？應(yīng)找現(xiàn)在負(fù)責(zé)征繳的機(jī)構(gòu)還是找以前負(fù)責(zé)征繳的機(jī)構(gòu)處理？

河北讀者 林先生

林先生：

人力資源社會保障部、財(cái)政部《關(guān)于貫徹落實(shí)〈國務(wù)院關(guān)于機(jī)關(guān)事業(yè)單位工作人員養(yǎng)老保險(xiǎn)制度改革的決定〉的通知》（人社部發(fā)〔2015〕28 號）規(guī)定：對于改革前曾參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、改革后參加機(jī)關(guān)事業(yè)單位基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的工作人員，其參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的實(shí)際繳費(fèi)年限應(yīng)予確認(rèn)，不認(rèn)定為視同繳費(fèi)年限，并與參加機(jī)關(guān)事業(yè)單位基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的實(shí)際繳費(fèi)年限合并計(jì)算。其他情形視同繳費(fèi)年限的認(rèn)定，按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。在本人退休時(shí)，根據(jù)其實(shí)際繳費(fèi)年限、視同繳費(fèi)年限及對應(yīng)的視同繳費(fèi)指數(shù)等因數(shù)計(jì)發(fā)基本養(yǎng)老金。根據(jù)這一規(guī)定，該參保人員1990 年1 月至1999 年5 月期間欲計(jì)算繳費(fèi)年限，須符合兩種情形之一：一是實(shí)際繳費(fèi)，二是屬于視同繳費(fèi)年限。其該段期間既沒有實(shí)際繳費(fèi)，也不符合視同繳費(fèi)年限，不能計(jì)算為機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險(xiǎn)的繳費(fèi)年限。

該人員現(xiàn)在能否要求用人單位補(bǔ)繳其參加機(jī)關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險(xiǎn)前的企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)？根據(jù)《勞動法》、原《國營企業(yè)實(shí)行勞動合同制暫行規(guī)定》（國發(fā)〔1986〕77 號）等規(guī)定，該人員應(yīng)當(dāng)從1990 年1 月起繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。但由于此時(shí)當(dāng)?shù)乜赡苌形磳?shí)行養(yǎng)老保險(xiǎn)社會統(tǒng)籌，特別是可能沒有納入機(jī)關(guān)事業(yè)單位的勞動關(guān)系人員，事實(shí)上當(dāng)時(shí)在當(dāng)?shù)責(zé)o法繳費(fèi)。對于此種情形，能否補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)鼐唧w政策進(jìn)行處置。如果當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)匾呀?jīng)實(shí)行養(yǎng)老保險(xiǎn)社會統(tǒng)籌，且已納入機(jī)關(guān)事業(yè)單位的勞動關(guān)系人員，則應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳。

關(guān)于處理補(bǔ)繳事宜的機(jī)構(gòu)，如果征繳機(jī)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生變動，原來負(fù)責(zé)征繳社保費(fèi)的機(jī)構(gòu)現(xiàn)在已經(jīng)不負(fù)責(zé)征繳，那么由現(xiàn)在負(fù)責(zé)征繳的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)處理，是恰當(dāng)?shù)摹?/p>

主持人

用人單位的考核標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)如何確定

主持人：

《勞動合同法》第三十九條規(guī)定了勞動者在試用期間，用人單位解除勞動合同的條件為勞動者“在試用期間被證明不符合錄用條件”。某公司規(guī)定了銷售員績效考核標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定以考核標(biāo)準(zhǔn)作為績效工資的計(jì)發(fā)依據(jù)，但未規(guī)定作為解除勞動合同的依據(jù)；且該標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定考核周期為季度?，F(xiàn)公司在勞動者入職兩個(gè)月后（試用期6 個(gè)月），依據(jù)其考核為末位的結(jié)果以及上述條款解除了該職工的勞動合同。該公司的考核標(biāo)準(zhǔn)是否合理？能否作為試用期解除勞動合同的依據(jù)？

江西讀者 劉先生

劉先生：

《勞動合同法》未對用人單位考核標(biāo)準(zhǔn)（包括試用期及非試用期）的合理性作出明確規(guī)定。但其第三條規(guī)定：“訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。”公平原則包含了合理性要求。因此對于用人單位制定的考核標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行合理性評估。如果標(biāo)準(zhǔn)明顯不合理（例如明顯高出其他同類人員的標(biāo)準(zhǔn)）且缺乏正當(dāng)理由的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定不具有合法性，不能作為解除勞動合同的依據(jù)。

就上述情形來看，尚不能認(rèn)為其具有不合理性。但其仍然不能作為試用期解除勞動合同的依據(jù)：一是該標(biāo)準(zhǔn)明確作為績效考核標(biāo)準(zhǔn)，未規(guī)定作為試用期解除勞動合同的標(biāo)準(zhǔn)；二是該標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定采用季度考核，而該勞動者僅入職兩個(gè)月，不符合季度考核對象要求。因此用人單位的主張不能成立。

主持人

“老工傷”人員待遇應(yīng)如何保障

主持人：

我父親1986 年在國企工作時(shí)，因廠房倒塌致高位截癱。1987 年與企業(yè)訂立一份協(xié)議，約定“工資按國企五級工發(fā)放，妻子護(hù)理，醫(yī)藥費(fèi)全額報(bào)銷”。后隨著社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，當(dāng)初的工資已經(jīng)低于最低工資，無法保障最基本的生活；單位也沒有為其參加養(yǎng)老、醫(yī)療等社會保險(xiǎn)?，F(xiàn)在生活無法維系。請問應(yīng)當(dāng)怎么辦？

浙江讀者 茅先生

茅先生：

該問題涉及兩個(gè)方面，一是“老工傷”人員工傷待遇的保障問題；二是“老工傷”人員的養(yǎng)老、醫(yī)療等待遇保障問題。

關(guān)于“老工傷”人員工傷待遇的保障問題。人力資源社會保障部、財(cái)政部、國務(wù)院國資委、監(jiān)察部《關(guān)于做好國有企業(yè)老工傷人員等納入工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌管理有關(guān)工作的通知》（人社部發(fā)〔2011〕10 號）規(guī)定，各地要高度重視將國有企業(yè)“老工傷”人員等納入工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌工作，按照要求采取切實(shí)有效措施，將國有企業(yè)（包括中央企業(yè)、中央下放企業(yè)及已實(shí)施關(guān)閉破產(chǎn)的中央和中央下放企業(yè)）有傷殘等級“老工傷”人員和工亡職工供養(yǎng)親屬全部納入工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌管理，同時(shí)統(tǒng)籌解決好國有企業(yè)其他“老工傷”人員和集體企業(yè)、原國有集體改制企業(yè)“老工傷”人員納入工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌管理問題。據(jù)此，如果國有、集體企業(yè)人員的“老工傷”事實(shí)是確定的，那么應(yīng)當(dāng)納入工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌管理，由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)工傷醫(yī)療費(fèi)（包括工傷復(fù)發(fā)的醫(yī)療費(fèi)）、輔助器具配置費(fèi)用、傷殘津貼待遇。具體的程序和方式由地方確定。

關(guān)于“老工傷”人員的養(yǎng)老、醫(yī)療等待遇保障問題。如果其與用人單位之間存在勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)由用人單位辦理參保繳費(fèi)手續(xù)。對勞動關(guān)系有異議的，可以申請確認(rèn)勞動關(guān)系；用人單位拒絕辦理的，可以向社保費(fèi)征繳機(jī)構(gòu)、社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)投訴舉報(bào)。如果與用人單位之間沒有勞動關(guān)系，則應(yīng)由個(gè)人解決。如果屬于一級到四級傷殘的“老工傷”，參考《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，根據(jù)地方規(guī)定，可由工傷保險(xiǎn)基金終身發(fā)放傷殘津貼，可不必參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。

主持人

上級單位繳費(fèi)時(shí)工傷待遇能否由基金支付

主持人：

某事業(yè)單位聘用了一名合同制職工，雙方簽訂了書面勞動合同。該事業(yè)單位的上級部門基于財(cái)務(wù)統(tǒng)一管理的需要，為該事業(yè)單位所有人員辦理了社會保險(xiǎn)參保繳費(fèi)手續(xù)。后該職工發(fā)生了工傷事故，被社會保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定為工傷，工傷認(rèn)定決定書中載明的用人單位為事業(yè)單位。該事業(yè)單位及其上級部門均為獨(dú)立法人。該上級部門認(rèn)為，事業(yè)單位和其職工已經(jīng)參加了工傷保險(xiǎn)，相關(guān)工傷待遇應(yīng)當(dāng)由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)。請問，工傷保險(xiǎn)基金是否應(yīng)當(dāng)支付該工傷人員的工傷保險(xiǎn)待遇？

青海讀者 王先生

王先生：

此種情形不宜由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)。

根據(jù)《社會保險(xiǎn)法》第十條、第二十三條、第三十三條等規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)為其職工繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)，通常也只能為其職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，這是用人單位對職工的強(qiáng)制性法定義務(wù)，也是用人單位應(yīng)對國家承擔(dān)的法定義務(wù)。作為獨(dú)立法人，事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繳費(fèi)主體責(zé)任，上級部門不能代替事業(yè)單位承擔(dān)繳費(fèi)主體責(zé)任；但根據(jù)預(yù)算以及內(nèi)部財(cái)務(wù)管理規(guī)定，事業(yè)單位承擔(dān)繳費(fèi)責(zé)任的資金（保費(fèi)）由上級部門統(tǒng)一撥付——不再經(jīng)過事業(yè)單位“轉(zhuǎn)手”，未嘗不可。但在這種情形下，上級部門向征繳機(jī)構(gòu)撥付保費(fèi)時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確區(qū)分“為自己職工繳費(fèi)的保費(fèi)”與“為下屬單位職工繳納的保費(fèi)”，對于后者，必須注明具體單位及被保險(xiǎn)人姓名。

就工傷保險(xiǎn)而言，由于其要求各用人單位都必須承擔(dān)工傷保險(xiǎn)費(fèi)繳納義務(wù)。因此上級部門以用人單位名義為該勞動者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，而非為下屬單位該勞動者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，不能認(rèn)定為社保機(jī)構(gòu)與該下屬單位及其勞動者成立工傷保險(xiǎn)關(guān)系。該下屬單位發(fā)生的這一工傷沒有參保，應(yīng)由其自行承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。事業(yè)單位可以補(bǔ)繳工傷保險(xiǎn)費(fèi)，由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)補(bǔ)繳后新發(fā)生的待遇的給付義務(wù)。

主持人

調(diào)整工傷保險(xiǎn)費(fèi)率后能否變更勞動關(guān)系

主持人：

某參保單位因?yàn)榘l(fā)生工傷事故而被社保機(jī)構(gòu)上調(diào)了工傷保險(xiǎn)費(fèi)率。在社保機(jī)構(gòu)上調(diào)其費(fèi)率后，該單位將全部職工約100 多人全部變更為另外一家公司的職工，該公司仍適用較低費(fèi)率。這屬于明顯的規(guī)避工傷預(yù)防、工傷保險(xiǎn)管理的行為，應(yīng)如何處理為妥？能否由勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)進(jìn)行處罰？

貴州讀者 何先生

何先生：

這種情形在法律上屬于勞動合同的解除（與原單位），同時(shí)訂立新的勞動合同（與另外一家公司）。這種行為違反了《勞動合同法》第四十一條規(guī)定，即需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告，可以裁減人員。所述情形屬于裁員，未經(jīng)上述裁員程序，則為違法。但對于此種情形，無論是《勞動合同法》還是《勞動保障監(jiān)察條例》，均未規(guī)定勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)——人力資源社會保障行政部門可以進(jìn)行處罰。

由于用人單位違反裁員程序解除這些勞動者的勞動合同，屬于違法解除，勞動者均可根據(jù)《勞動合同法》第八十七條規(guī)定，要求用人單位按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。因此，該用人單位的法律風(fēng)險(xiǎn)極高，實(shí)際可能遠(yuǎn)超規(guī)避提高工傷保險(xiǎn)費(fèi)率所節(jié)省的開支。

此外，對于新的用人單位主體，勞動者依然是這些勞動者，其安全風(fēng)險(xiǎn)并不會因?yàn)橛萌藛挝坏淖兏档?。未來可以通過完善工傷預(yù)防制度、完善浮動費(fèi)率制度，將此種危險(xiǎn)因素納入浮動費(fèi)率評定體系，遏制用人單位此類不當(dāng)規(guī)避行為。

主持人