國際私法階段式教學(xué)方法探析

莫萬友

（電子科技大學(xué) 中山學(xué)院，廣東 中山528400）

作為法學(xué)專業(yè)的16 門核心課程之一，國際私法在整個法學(xué)學(xué)科的重要地位和作用是毋庸置疑的。隨著改革開放的深入推進(jìn)、“一帶一路”合作機(jī)制的實(shí)施以及粵港澳大灣區(qū)建設(shè)的全面鋪開，以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對象的國際私法在實(shí)踐中的地位將越來越高。在這種背景下，如何提高國際私法教學(xué)效果，已成為我國國際私法教育工作者值得思考的問題。針對國際私法教學(xué)內(nèi)容的特殊性，筆者提出國際私法階段式教學(xué)方法。

一、國際私法階段式教學(xué)方法的含義

國際私法階段式教學(xué)方法是指針對國際私法教學(xué)的不同階段分別采用不同的教學(xué)方法，以便學(xué)生準(zhǔn)確理解和掌握國際私法知識。國際私法階段式教學(xué)方法包括以下兩層含義：一是國際私法的教學(xué)內(nèi)容具有明顯的階段性。我國學(xué)者對國際私法的范圍存在三種不同的觀點(diǎn)：小國際私法觀點(diǎn)認(rèn)為國際私法只包括沖突規(guī)范；中國際私法觀點(diǎn)認(rèn)為國際私法包括外國人的民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范和國際民事訴訟規(guī)范及國際商事仲裁程序規(guī)范；大國際私法觀點(diǎn)認(rèn)為在中國際私法觀點(diǎn)認(rèn)同的三類規(guī)范外，還包括國際統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范。[1]有關(guān)國際私法范圍的三種不同觀點(diǎn)，導(dǎo)致市場上出現(xiàn)不同版本的國際私法教材，直接影響到國際私法的教學(xué)內(nèi)容。目前筆者講授國際私法課程時所采用的教材是由李雙元和歐福永主編的，北京大學(xué)出版社出版的《國際私法》。該教材沒有安排國際統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范的內(nèi)容，體現(xiàn)了中國際私法的觀點(diǎn)，共包括五編內(nèi)容，依次分為：第一編總論；第二編財產(chǎn)權(quán)；第三編債權(quán)；第四編婚姻家庭與繼承；第五編國際民事爭議的解決。顯然該國際私法教材包括以下三個階段性內(nèi)容：基本理論編的內(nèi)容、法律適用編的內(nèi)容和爭議解決程序編的內(nèi)容。國際私法基本理論編的內(nèi)容是教材第一編，涉及到法律沖突的基本理論知識；國際私法法律適用編的內(nèi)容是教材第二編到第四編，涉及到具體涉外民事領(lǐng)域法律沖突的解決；國際私法國際民事爭議解決程序編是教材第五編內(nèi)容，涉及到國際民事爭議解決。二是不同階段的國際私法教學(xué)應(yīng)分別采用相應(yīng)的教學(xué)方法。該國際私法教材三個階段的內(nèi)容具有不同特點(diǎn)，應(yīng)分別采用相對應(yīng)的教學(xué)方法，以便學(xué)生準(zhǔn)確理解和掌握。因此筆者提出的國際私法階段式教學(xué)方法不是一種具體的教學(xué)方法，而是一種教學(xué)方法思路。下面將分別針對國際私法教材三個不同階段的內(nèi)容具體探討相應(yīng)的教學(xué)方法。

二、基本理論編階段的教學(xué)方法

國際私法教材基本理論編主要包括國際私法的調(diào)整對象、范圍、基本原則、歷史、沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法確定等一系列內(nèi)容。這一階段的內(nèi)容涉及到大量的特殊制度和專業(yè)術(shù)語，比如沖突規(guī)范、反致、法律規(guī)避和公共秩序等。由于在其他法學(xué)課程學(xué)習(xí)中鮮有了解到這些制度和術(shù)語，學(xué)生在學(xué)習(xí)國際私法基本理論編知識時難以理解和掌握這些特殊制度和專業(yè)術(shù)語。這樣教師在這一階段的教學(xué)中應(yīng)針對該部分內(nèi)容的特殊性采用相應(yīng)的教學(xué)方法，如圖示教學(xué)法，案例教學(xué)法和串講教學(xué)法。

1.圖示教學(xué)法

作為國際私法特有的、最主要的規(guī)范，沖突規(guī)范對學(xué)生來說是新接觸的專業(yè)術(shù)語。該專業(yè)術(shù)語突破了學(xué)生的原有認(rèn)識：通常來說法律規(guī)范只包括實(shí)體法規(guī)范和程序法規(guī)范兩種，現(xiàn)在國際私法居然出現(xiàn)了第三種規(guī)范，即沖突規(guī)范。此外沖突規(guī)范涉及到“范圍”“系屬”“準(zhǔn)據(jù)法”“連結(jié)點(diǎn)”“系屬公式”等晦澀難懂術(shù)語。在講解沖突規(guī)范這部分內(nèi)容時，可以采用圖示教學(xué)法幫助學(xué)生理解和掌握。

沖突規(guī)范是指由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。[2]例如《涉外民事法律關(guān)系法律適用法》第三十六條的規(guī)定“不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！本褪菦_突規(guī)范。這一沖突規(guī)范指明涉外“不動產(chǎn)物權(quán)”法律關(guān)系，應(yīng)適用案件中“不動產(chǎn)所在地法律”來確定當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利和義務(wù)。“不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！边@一法條不僅可以幫助學(xué)生理解沖突規(guī)范的概念，而且可以通過對它進(jìn)行示圖分析，幫助學(xué)生理解“范圍”“系屬”“準(zhǔn)據(jù)法”“連結(jié)點(diǎn)”“系屬公式”等系列概念?！安粍赢a(chǎn)物權(quán)”就是該條沖突規(guī)范的“范圍”，即沖突規(guī)范所要適用的對象，或要認(rèn)定的事實(shí)，或所要解決的法律問題?！安粍赢a(chǎn)所在地法律”就是該條沖突規(guī)范的“系屬”，即就是什么樣的法律關(guān)系應(yīng)“隸屬”什么國家或地區(qū)的法律支配。根據(jù)該條沖突規(guī)范，結(jié)合具體案情事實(shí)來確定準(zhǔn)據(jù)法。如果涉案的不動產(chǎn)所在地在德國，德國法中的有關(guān)規(guī)定就是該不動產(chǎn)物權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法。準(zhǔn)據(jù)法是指經(jīng)沖突規(guī)范指引，用以確定涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的具體實(shí)體法規(guī)范。系屬公式就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國家采用的處理原則，以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題?！安粍赢a(chǎn)所在地法律”這一“系屬”將固定為“物之所在地法”，常用于解決物權(quán)方面，特別是不動產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突?！安粍赢a(chǎn)所在地”就是該條沖突規(guī)范的“連結(jié)點(diǎn)”，即沖突規(guī)范就范圍中所要解決的問題指定應(yīng)適用何國法律所依據(jù)的一種事實(shí)因素。這樣，以“不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。”為例，通過圖示的方法講解國際私法的特有術(shù)語及相關(guān)概念，幫助學(xué)生對這些抽象概念的理解。當(dāng)然在實(shí)際教學(xué)中教師可以設(shè)計具體的、不同風(fēng)格的圖示，加深學(xué)生對沖突規(guī)范的系列概念的理解。

2.案例教學(xué)法

案例教學(xué)法是指將抽象理論與具體案例結(jié)合起來，使學(xué)生能夠體會到抽象理論的實(shí)際運(yùn)用，使理論知識具有生動性和形象化特征，以致準(zhǔn)確地掌握相關(guān)法律知識，更能為以后運(yùn)用法律知識奠定基礎(chǔ)。在國際私法教學(xué)中，案例教學(xué)可以幫助學(xué)生更好地理解國際私法晦澀難懂的制度及原則，更能明白這些源自判例或者與判例有關(guān)的制度及原則的現(xiàn)實(shí)意義，這樣既能讓學(xué)生感覺到國際私法并非遙不可及，又能激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)國際私法的興趣。[3]

促使反致在國際私法中得到廣泛討論并在立法中采用的是法國的“福果案”?！案９浮辈粌H清楚地闡明了反致的概念，而且反映出反致制度的目的，即排除本應(yīng)適用的外國法，使得對案件結(jié)果有利的內(nèi)國法或第三國法得以適用，法院國因而獲得利益。正因?yàn)檫@樣，有些國家立法對反致制度持否定態(tài)度，有些國家對此持肯定態(tài)度。先決問題涉及到德國學(xué)者馬丁·沃爾夫舉例的案件。該案件的主要問題是死者的“妻子”W 主張繼承動產(chǎn)遺產(chǎn)問題，該案件的先決問題是W 與死者之間是否存在合法的婚姻關(guān)系問題。一般來說，構(gòu)成國際私法上的先決問題必須同時具備三個條件：首先，按照法院地的沖突規(guī)范，主要問題的準(zhǔn)據(jù)法是外國法。其次，該先決問題相對獨(dú)立于主要問題，可以作為一項(xiàng)單獨(dú)的爭議向法院提出，并且有針對它的沖突規(guī)范可以適用。最后，依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國針對先決問題的沖突規(guī)范所適用的法律，與依法院地針對先決問題的沖突規(guī)范所應(yīng)適用的法律不同，得出的判決結(jié)果將完全相反。針對上述三個構(gòu)成要件，前面兩個構(gòu)成要件學(xué)生很容易理解，但是最后一項(xiàng)構(gòu)成要件學(xué)生難以理解，需要反復(fù)講解。如果不明確第三項(xiàng)構(gòu)成要件，那么區(qū)別主要問題和先決問題就毫無意義。目前的教材尚未提供有關(guān)先決問題的真實(shí)案例。絕大部分教材提供的“李伯康房產(chǎn)繼承案”并不構(gòu)成先決問題，只是幫助學(xué)生理解先決問題。法律規(guī)避涉及到法國的“鮑富萊蒙案”，“鮑富萊蒙案”不僅可以幫助學(xué)生理解法律規(guī)避的概念，而且可以幫助學(xué)生理解法律規(guī)避行為的四個構(gòu)成要件。此外還可以通過“鮑富萊蒙案”引導(dǎo)學(xué)生討論現(xiàn)實(shí)中存在的法律規(guī)避情形。

3.串講教學(xué)法

國際私法基本理論編的重點(diǎn)內(nèi)容是第三章（沖突規(guī)范）和第四章（準(zhǔn)據(jù)法確定中的幾個一般性問題）。這些重點(diǎn)內(nèi)容的掌握為學(xué)生后續(xù)學(xué)習(xí)法律適用編內(nèi)容儲備基本理論知識，因而這些知識點(diǎn)可以通過具體分析某一涉外民事案件的法律適用的形式串聯(lián)起來。涉外民事案件的法律適用過程分為以下四個步驟[4]：第一，案件識別，即對案件進(jìn)行定性。識別是適用沖突規(guī)范的前提。只有對案件進(jìn)行識別，確定其屬于哪一類民事法律關(guān)系，即明確沖突規(guī)范中的范圍，才能找到相應(yīng)的沖突規(guī)范。第二，適用沖突規(guī)范。根據(jù)案件識別結(jié)果，在《涉外民事法律關(guān)系法律適用法》中找到適用案件的沖突規(guī)范。第三，確定準(zhǔn)據(jù)法。根據(jù)適用的沖突規(guī)范，結(jié)合案件的具體情況確定案件準(zhǔn)據(jù)法來判定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。第四，準(zhǔn)據(jù)法確定的其他一般性問題。在具體確定準(zhǔn)據(jù)法過程中應(yīng)結(jié)合案件的具體情況判斷是否存在下列問題并加以解決：先決問題、法律規(guī)避、公共秩序、反致、區(qū)際人際時際法律沖突、外國法的查明。通過上述串講，既幫助學(xué)生理解準(zhǔn)據(jù)法確定的基本知識點(diǎn)，又讓學(xué)生明白涉外民事案件法律適用的思路。在教學(xué)中可以設(shè)計涉外民事關(guān)系法律適用案例，組織學(xué)生按照上述四個步驟進(jìn)行討論分析。

三、法律適用編階段的教學(xué)方法

國際私法法律適用編內(nèi)容包括財產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、婚姻家庭與繼承領(lǐng)域的法律適用。該部分內(nèi)容主要涉及到運(yùn)用國際私法基本理論知識分析和解決具體民事領(lǐng)域的法律適用問題，因而在教學(xué)過程中所采用的教學(xué)方法不同于國際私法基本理論編所采用的教學(xué)方法，重點(diǎn)采用法條研讀教學(xué)法、對比教學(xué)法和案例教學(xué)法。

1.法條研讀教學(xué)法

法條研讀教學(xué)法在法學(xué)課程的教學(xué)中，授課教師有意識地選取所涉法律問題的重點(diǎn)或難點(diǎn)法條，讓學(xué)生研究閱讀，同時要求學(xué)生就該條文提出問題并進(jìn)行討論。[5]2010 年10 月28 日通過的《涉外民事關(guān)系法律適用法》為國際私法的法條研讀教學(xué)提供了具體法條，在此之前國際私法缺乏專門的單行法規(guī)。在講授財產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、婚姻家庭與繼承領(lǐng)域的法律適用內(nèi)容過程中，首先要求學(xué)生找到對應(yīng)法條，引領(lǐng)學(xué)生研讀法條，記住法條的具體內(nèi)容；其次，教師詳細(xì)講解法條內(nèi)容，讓學(xué)生明白法條為什么這樣規(guī)定；最后，教師跟學(xué)生一起分析討論，提出法條規(guī)定是否存在問題及完善建議。法條研讀教學(xué)法可以加深學(xué)生對法條內(nèi)容的理解和掌握，有效地激起學(xué)生學(xué)習(xí)法律的興趣，讓學(xué)生從中體會嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆伤季S方式和表達(dá)方式，掌握法學(xué)專業(yè)知識。

2.對比教學(xué)法

雖然國際私法以解決法律沖突為中心任務(wù)，但是講解國際私法法律適用編內(nèi)容時僅僅介紹某一涉外民事關(guān)系的沖突規(guī)范，通過沖突規(guī)范找到適用該涉外民事關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法還不夠，在適當(dāng)時候有必要介紹國外主要國家有關(guān)某一涉外民事關(guān)系的實(shí)體法律規(guī)定。通過介紹和對比國外主要國家有關(guān)某一涉外民事關(guān)系的實(shí)體法律規(guī)定，首先，讓學(xué)生明白國內(nèi)外相關(guān)的實(shí)體法律規(guī)定存在很大差異；其次，讓學(xué)生明白通過沖突規(guī)范援引準(zhǔn)據(jù)法的重要性；最后，讓學(xué)生開闊視野活躍思維，培養(yǎng)多維的法律思考方式，提高學(xué)習(xí)法律適用的興趣，避免僅僅介紹沖突規(guī)范內(nèi)容的枯燥和乏味。例如學(xué)習(xí)結(jié)婚的法律適用內(nèi)容時，有必要詳細(xì)介紹國外有關(guān)結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的規(guī)定。各國法定婚齡的差異很大，從12 歲到22 歲不等。在婚姻雙方當(dāng)事人是否為一男一女、是否禁止重婚與近親結(jié)婚以及是否因患某些疾病而禁止結(jié)婚的問題上，各國的規(guī)定也不相同。此外，還有必要詳細(xì)介紹國外有關(guān)結(jié)婚形式要件的規(guī)定：哪些國家采用宗教婚姻方式，哪些國家采用民事登記婚姻方式，哪些國家采用事實(shí)婚姻方式。對比教學(xué)中的比較活動不僅需要教師來完成，而且需要學(xué)生的積極參與。教師可以先確定比較的主題，學(xué)生圍繞主題收集資料，然后進(jìn)行比較分析。在具體對比教學(xué)中，注意引導(dǎo)學(xué)生以廣闊的胸襟和視野理解和學(xué)習(xí)國外的實(shí)體法制度。

3.案例教學(xué)法

國際私法法律適用編的案例和基本理論編的案例有一定區(qū)別，前者傾向某一涉外民事關(guān)系法律適用方面的案例，后者傾向某些理論或制度方面的案例。相對而言，這部分內(nèi)容的案例簡單一些。首先，對案件中涉外民事關(guān)系進(jìn)行識別，找到相應(yīng)的沖突規(guī)范；其次，根據(jù)所援引的沖突規(guī)范，結(jié)合案件的實(shí)際情況確定案件準(zhǔn)據(jù)法。此外，需要對該部分內(nèi)容的案例設(shè)計少量的實(shí)體法內(nèi)容，增加案例分析難度，提高學(xué)生學(xué)習(xí)興趣。

四、爭端解決程序編階段的教學(xué)方法

國際私法爭端解決程序編內(nèi)容包括國際民事訴訟、國際商事仲裁、國際商事和解與調(diào)解。該部分內(nèi)容主要涉及到國際民事爭議解決程序，因而在教學(xué)過程中可以采用模擬法庭和法律實(shí)務(wù)教學(xué)方法。

1.模擬法庭教學(xué)法

模擬法庭教學(xué)法是以國際私法案例為媒介，組織學(xué)生參與模擬法庭審判，從而掌握法庭審判的規(guī)則與程序，是集理論、實(shí)踐和思想為一體的教學(xué)方法。模擬法庭教學(xué)法一般包括以下步驟：第一，組織學(xué)生觀摩旁聽法院審理涉外民事案件，了解涉外案件的審理程序。實(shí)踐中法院通常審理涉外民事案件的情形并不多，但是珠三角地區(qū)的法院審理涉港澳民事案件的情形較多。第二，組織學(xué)生選擇和研究案件，做好分工，明確學(xué)生各自扮演的角色，撰寫相應(yīng)的材料和司法文書，做好庭審前的準(zhǔn)備。第三，學(xué)生根據(jù)各自的角色模擬法院庭審程序。第四，學(xué)生模擬庭審結(jié)束后，教師現(xiàn)場進(jìn)行點(diǎn)評，肯定學(xué)生模擬到位的地方，并指出庭審中存在的問題，提出改正的意見。通過模擬法庭教學(xué)，提高學(xué)生運(yùn)用法律知識進(jìn)行實(shí)踐的能力，鍛煉學(xué)生的組織能力、寫作能力、思維能力和表達(dá)能力。

2.司法實(shí)務(wù)教學(xué)法

在講授國際私法爭端解決程序的內(nèi)容時，不僅要介紹課本上的基本知識點(diǎn)，而且要介紹國際民事案件司法實(shí)務(wù)的一些運(yùn)行情況，尤其是目前在國際民事司法協(xié)助方面的實(shí)務(wù)情況。就司法文書的域外送達(dá)實(shí)務(wù)而言，珠三角某法院曾按規(guī)定委托香港和澳門特別行政區(qū)的法院送達(dá)司法文書，結(jié)果均沒有得到回復(fù)，現(xiàn)在基本上不考慮通過司法協(xié)助來解決送達(dá)問題。國外法院的司法文書送達(dá)到中國當(dāng)事人手中有時需要較長時間。外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行取決于兩國締結(jié)或參加的雙邊、多邊國際條約、兩國法律制度、公共政策以及判決程序正當(dāng)性等多個因素。中國和外國法院判決的相互承認(rèn)與執(zhí)行的司法實(shí)踐并不多，例如2011 年美國司法史上第一次承認(rèn)和執(zhí)行中國法院的判決；2017 年美國法院第二次承認(rèn)和執(zhí)行中國法院的判決。2017 年中國法院首次依照互惠原則承認(rèn)和執(zhí)行美國法院的判決。2014 年新加坡法院首次承認(rèn)和執(zhí)行中國法院的判決。2016年中國法院根據(jù)互惠原則首次承認(rèn)和執(zhí)行新加坡法院的判決。截止2020 年4 月，中國與20 個國家與地區(qū)發(fā)生了57 個判決承認(rèn)與執(zhí)行的案件，部分案件得到承認(rèn)和執(zhí)行，部分案件被拒絕承認(rèn)和執(zhí)行，其中57 個案件不包括與離婚判決相關(guān)的判決承認(rèn)與執(zhí)行案件。[6]