《民法典》時代，離婚更難？

敖瑾　孫雅茜

在沸沸揚(yáng)揚(yáng)討論了兩年之后，離婚冷靜期最終還是正式實(shí)施，并且已經(jīng)實(shí)施大半個月了。

實(shí)施后，離婚流程到底是怎樣的？訴訟離婚會更快嗎？離婚冷靜期內(nèi)，財(cái)產(chǎn)如何保全？依靠假離婚而逃避限購限貸政策買房的投資客，又是如何看待離婚冷靜期的？

新政后離婚要雙方一起跑兩趟

根據(jù)《民法典》的規(guī)定，從2021年1月1日開始，辦理離婚的流程，將從當(dāng)日申請當(dāng)日便可領(lǐng)證，變更為當(dāng)事人先提出申請，30天冷靜期結(jié)束后，男女雙方需于第二個30日內(nèi)持離婚協(xié)議書等全部材料至婚姻登記機(jī)關(guān)提出申請，才可領(lǐng)證。

具體而言，男女雙方當(dāng)事人先前往婚姻登記機(jī)關(guān)，提出離婚申請，婚姻登記機(jī)關(guān)收到申請并向當(dāng)事人發(fā)放《離婚申請受理回執(zhí)單》;申請第二天開始進(jìn)入為期30天的冷靜期，其間任意一方可以向登記處申請撤銷離婚;從第31天起，男女雙方可在冷靜期滿后的30日內(nèi)共同前往婚姻登記機(jī)關(guān)，經(jīng)工作人員審核后領(lǐng)取離婚證。逾期未共同到婚姻登記機(jī)關(guān)申請發(fā)給離婚證的，視為撤回離婚登記申請。

“這也就是說，婚姻當(dāng)事人實(shí)際上有了一個最長可達(dá)60天的反悔期，”易美玲對此解釋稱。

記者致電南山區(qū)婚姻登記處，了解冷靜期實(shí)施后的離婚登記實(shí)操流程。據(jù)工作人員介紹，“第一次到婚姻登記處只是雙方提出離婚登記的申請，申請時工作人員會對離婚的流程和手續(xù)做出詳細(xì)解釋，然后會跟當(dāng)事人確定一個離婚登記的時間。如果現(xiàn)場確定不了的話，也可以選擇自己后續(xù)進(jìn)行預(yù)約。如果說實(shí)在預(yù)約不到合適時間進(jìn)行離婚登記，可以嘗試現(xiàn)場來排隊(duì)，但現(xiàn)場來排隊(duì)的話，我們是不確定能幫你辦到的?！?/p>

據(jù)澎湃新聞報道，1月14日，上海傳出擬設(shè)結(jié)婚冷靜期的消息。上海市政協(xié)委員徐姍姍從婚前醫(yī)學(xué)角度出發(fā)，表達(dá)了結(jié)婚冷靜期的必要性。徐姍姍說，做強(qiáng)制性的婚前檢查，實(shí)際上，對于雙方真實(shí)信息的了解非常有必要，不然會出現(xiàn)婚姻無效情況，是否可能設(shè)置結(jié)婚冷靜期限，保障雙方知情權(quán)。

訴訟離婚會是更快的選擇嗎？

離婚冷靜期實(shí)施后，若婚姻當(dāng)事人存在迫切離婚的需求，訴訟離婚會是更快的選擇嗎？

2020年12月4日，民政部社會事務(wù)司二級巡視員楊宗濤在民政部新聞通氣會上稱，《民法典》關(guān)于離婚冷靜期制度的規(guī)定只適用于協(xié)議離婚。

根據(jù)《婚姻法》，離婚協(xié)議是指雙方當(dāng)事人自愿離婚，并對子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)處理等事項(xiàng)協(xié)商一致而達(dá)成的協(xié)議或者意見。若意見無法達(dá)成一致，則可以采取訴訟離婚的途徑。

北京家理律師事務(wù)所創(chuàng)始人律師易軼告訴記者，通常而言，訴訟離婚所需花費(fèi)的時間，比加上離婚冷靜期之后的協(xié)議離婚還要長。

“訴訟離婚的程序本身就比協(xié)議離婚的程序要復(fù)雜、流程更久，所以協(xié)議離婚還是一個最便捷的方式。離婚冷靜期實(shí)施后，協(xié)議離婚最快是31天完成，但是訴訟離婚在30天之內(nèi)，未必能進(jìn)行開庭和審理，因?yàn)榫秃喴壮绦騺碚f，它的審理期限從立案之日起開始算就得三個月時間，在這三個月里是否能夠解決或者簡易程序是否能夠轉(zhuǎn)化為普通程序，這都是不好說的。所以訴訟離婚肯定還是比協(xié)議離婚時間要久。”

易軼統(tǒng)計(jì)過辦理過的訴訟離婚案件，發(fā)現(xiàn)訴訟離婚案件從立案到最終判決離婚，平均所需時間是180天。

此外，易軼告訴記者，在實(shí)務(wù)操作中，法官審理訴訟離婚案件往往不會一次性判離。

今年1月1日起開始實(shí)施的《民法典》婚姻家庭編第一千零七十九條規(guī)定，人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解;如果感情確已破裂，調(diào)解無效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚：（一）重婚或者與他人同居;（二）實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員;（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改;（四）因感情不和分居滿二年;（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

“若訴訟離婚當(dāng)事人婚姻中不存在以上這些情形，我們國家判決離婚的標(biāo)準(zhǔn)就是認(rèn)定夫妻感情破裂，但是如何認(rèn)定夫妻感情破裂，這其實(shí)是非常主觀的，法官自由裁量的范圍很大。”

目前離婚冷靜期屬于一個“一刀切”的政策，對于什么樣的情形適用離婚冷靜期、什么樣的情形又不適用，還沒有一個非常明確的安排。

易軼進(jìn)一步指出，第一次未判離，當(dāng)事人繼續(xù)選擇第二次訴訟離婚，這時法官才會認(rèn)為當(dāng)事人離婚態(tài)度很堅(jiān)決，確實(shí)沒有和好的可能性，認(rèn)定夫妻感情破裂，然后判離，“這就是我國目前訴訟離婚審理判決實(shí)際操作的習(xí)慣?！?/p>

而根據(jù)法律規(guī)定，第一次訴訟離婚和第二次訴訟離婚之間，必須間隔6個月。

但易軼同時指出，若當(dāng)事人雙方就離婚問題達(dá)成共識，只是通過訴訟途徑，希望法院出具調(diào)解書或離婚判決書，讓雙方的離婚協(xié)議具備法律效力，這種情況下的訴訟離婚則可能比離婚冷靜期實(shí)行后的協(xié)議離婚，所需時間更短。

“這類訴訟離婚，我們稱之為無爭議訴訟，這類訴訟有時其實(shí)在庭前調(diào)解階段就可以完成，如果法院的流程較快，案件分到了庭前調(diào)解員手中，那么這樣離婚判決書下來的時間就可能會比離婚冷靜期的時間短?！睆娜ツ觊_始，易軼的律所也在針對這類無爭議離婚訴訟推出相關(guān)法律產(chǎn)品，“整理出無爭議離婚訴訟的具體流程，給客戶提供相應(yīng)的法律服務(wù)和標(biāo)準(zhǔn)化的文書模板。”

離婚冷靜期財(cái)產(chǎn)如何保全？

關(guān)于離婚冷靜期，最大的爭議之一就是30天冷靜期是否會讓家暴受害者處于更大的風(fēng)險中。

對此，易軼指出，目前離婚冷靜期屬于一個“一刀切”的政策，對于什么樣的情形適用離婚冷靜期、什么樣的情形又不適用，還沒有一個非常明確的安排。后續(xù)若能針對一些特殊情況制定靈活實(shí)施的細(xì)則，可以在一定程度上為家暴受害者提供保障。

“盡管施暴者對婚姻另一方的人身威脅也并非通過協(xié)議離婚就能完全解決，因?yàn)槭┍┱咄刂朴^強(qiáng)，很難達(dá)成離婚協(xié)議。但如果家暴受害者可以有一個盡快辦理離婚的途徑，減少離婚障礙，對他們而言仍然是一件好事。所以我希望后續(xù)可以出臺關(guān)于離婚冷靜期的實(shí)施細(xì)則，對于家庭暴力等情形，在協(xié)議離婚過程中可以更人性化更靈活地跳過離婚冷靜期，直接辦理離婚登記手續(xù)。”但易軼直言，目前民政局婚姻登記處人員進(jìn)行的離婚審查屬于形式上的審查，即只審核材料是否齊全、是否符合辦理離婚的最基礎(chǔ)條件，并不涉及婚姻當(dāng)中實(shí)質(zhì)情形的審查，因此對家暴情況的認(rèn)定還是停留在訴訟離婚的層面。

易美玲則建議，若婚姻關(guān)系中存在家暴情況，除了尋求離婚，更重要的還需要遠(yuǎn)離施暴者，盡快分居，“因?yàn)楹芏鄷r候家暴發(fā)生都是在封閉親密的環(huán)境中，”她還建議，家暴受害者或遭受人身威脅的婚姻當(dāng)事人可以選擇向法院申請人身保護(hù)令，“比如說申請禁止被申請人騷擾、跟蹤、接觸申請人或者接觸申請人的近親屬，還可以要求責(zé)令被申請人遷出申請人所在的住所，甚至還可以申請要求被申請人不要出現(xiàn)在申請人所在的地方100米之內(nèi)?！?/p>

易美玲介紹，有微信聊天記錄、電話錄音或者是電話通話記錄、錄像來證明當(dāng)事人已經(jīng)處于家暴當(dāng)中或者面臨嚴(yán)重人身傷害的證據(jù)，相關(guān)證據(jù)齊全后法院才會對申請人出具人身安全保護(hù)令。

另有擔(dān)心稱，離婚冷靜期可能為婚姻當(dāng)事人制造轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的時間機(jī)會。對此，易美玲指出，選擇協(xié)議離婚，到民政局進(jìn)行離婚登記，這說明雙方對財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等事項(xiàng)已經(jīng)達(dá)成共識，若在離婚冷靜期內(nèi)一方做出了惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的情況，則說明雙方已經(jīng)無法實(shí)現(xiàn)協(xié)議離婚?！霸谶@種反悔的情況下，雙方要么再次擬訂協(xié)議，而若走向訴訟離婚，最初擬訂的協(xié)議或許可以作為相應(yīng)的證據(jù)，證明對方在未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)前的財(cái)產(chǎn)情況。”但易美玲也表示，目前還沒有關(guān)于這方面的細(xì)則和過往案例參考，因此后續(xù)這類情況到底要如何處理還需要參考新政實(shí)施后的法律實(shí)操。

而對于離婚冷靜期內(nèi)，一方產(chǎn)生新債務(wù)構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的疑慮，易軼表示，“一般在冷靜期內(nèi)以及民法典對于夫妻共債的標(biāo)準(zhǔn)下，很難形成夫妻共同債務(wù)?！?/p>

民法典關(guān)于夫妻共同債務(wù)認(rèn)定主要強(qiáng)調(diào)了四個原則：首先，夫妻雙方通過共同簽署債權(quán)債務(wù)文書的方法，共同認(rèn)定某一個債務(wù)的形成;其次，雖然某些債務(wù)的發(fā)生是夫妻一方簽字，但是如果另一方事后予以追認(rèn)，那么構(gòu)成共同債務(wù);其三，一方債務(wù)用于家庭共同生活或共同經(jīng)營，屬于共同債務(wù);其四，如果債權(quán)人主張債務(wù)人的借貸行為是為了家庭共同生活或共同經(jīng)營，債權(quán)人需要負(fù)責(zé)舉證。

易軼期待，未來可以有更具體、合理的關(guān)于離婚冷靜期的司法解釋或?qū)嵤┘?xì)則出臺，以達(dá)到專家學(xué)者真正期望達(dá)到的社會婚姻情況效果?！叭绻麤]有更人性化的實(shí)施細(xì)則，離婚冷靜期最后達(dá)到的效果反而會適得其反。就像一根水管，你把前端進(jìn)水的口子一直置于放大的狀態(tài)，但是把出水的后端完全扎死，水管無法正常疏通，最后可能會出現(xiàn)爆裂的情況?！?/p>

易美玲則擔(dān)心，婚姻冷靜期內(nèi)，子女可能處于一個更不利的情況?！半x婚冷靜期內(nèi)，任何一方因?yàn)橛辛烁L的考慮時間，都可能對包括孩子撫養(yǎng)權(quán)在內(nèi)的各種協(xié)定出現(xiàn)反悔情況，由此冷靜期內(nèi)很有可能出現(xiàn)搶奪、藏匿孩子的情況，以達(dá)到一方為自己爭取更大權(quán)益的目的，但這對孩子將造成很大傷害。我們過往在處理離婚案件過程中就已經(jīng)看到很多類似的情況，孩子被一方帶回老家，根本無法繼續(xù)正常上學(xué)、正常生活。”

離婚冷靜期上線，能打擊“假離婚”買房嗎？

對于房價居高不下的深圳而言，每遇樓市波瀾，就有人打起離婚逃避限購限貸政策的“歪腦筋”。

被稱為“史上最嚴(yán)調(diào)控”的“7·15”樓市新政，提出離婚3年內(nèi)限購商品住房，購房時將追溯3年內(nèi)所有離婚記錄。此舉也被業(yè)內(nèi)評為近年來針對假離婚買房最嚴(yán)管控。

值得注意的是，彼時已有業(yè)內(nèi)指出，因政策執(zhí)行并不追溯再婚或復(fù)婚前家庭的住房情況，炒房客依然可以通過與深圳購房者“假結(jié)婚“而獲得購房資格;3年內(nèi)離婚不具有購房資格的炒房客，仍然可通過復(fù)婚或再婚逃避“限購”，再次獲得購房資格。

“7·15新政”施行五個月之后，“離婚冷靜期”上線。南都周刊記者暗訪發(fā)現(xiàn)，上述通過“假離婚”、“假結(jié)婚”等方式逃避限購政策的“花招”仍在上演。

2020年12月29日，福田婚姻登記處。南都周刊記者遇到一對前來辦理離婚的“夫妻”。二人年紀(jì)相差懸殊，彼此間也并不熟絡(luò)，男方甚至仍舊稱呼女方為“張小姐”（化名）。在福田婚姻登記處，已經(jīng)取號申請離婚的兩人，等候期間反復(fù)商討的并非離婚協(xié)議的內(nèi)容，而是一番假離婚、假結(jié)婚的操作后，可以省下的稅費(fèi)金額，和當(dāng)日成功辦理離婚后，能夠趕上1月初成功申請到銀行貸款。

談?wù)撝?，男方反?fù)勸說張小姐，離婚冷靜期是會延長離婚時間，但不會造成太大困擾，比起能夠順利買到心儀房產(chǎn)，甚至能夠節(jié)省原本不動產(chǎn)過戶需要交納的稅費(fèi)，多等30天，多跑一次婚姻登記處，不算什么?！澳阆氩幌胍幌率“偃f元的稅費(fèi)？上有政策下有對策，其實(shí)一樣的?！?/p>

北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人、信榮（全國）房地產(chǎn)律師團(tuán)隊(duì)首席律師張茂榮向南都周刊記者直言，“只要想得開，完全可以通過離婚再結(jié)婚，完美避開限購限貸令，甚至無限破解購房資格限制，‘分手不分床、‘結(jié)婚不同房”。

“例如可以‘凈身出戶后與具有購房資格者再婚，婚后即可購房，購房后再通過協(xié)議離婚分得房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)”。張茂榮指出，如果再婚對象屬于無房無貸的情況，甚至可以做到首套三成首付，“由于離婚財(cái)產(chǎn)分割不需要交納契稅，所以再婚后購買的這套房產(chǎn)相比起普通二手房過戶而言，甚至還能再省下一套稅費(fèi)”。

“此外，《民法典》中提到的帶押過戶，客觀上也為這種假離婚、假結(jié)婚購房提供了一定的便利條件”，張茂榮說。根據(jù)《民法典》規(guī)定，“抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定，抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，抵押權(quán)不受影響”。簡單來說，就是已經(jīng)抵押的房產(chǎn)，可以不解除抵押直接辦理過戶。

對于前述“假結(jié)婚”逃避限購的情況而言，帶押過戶的施行，將使得再婚購房后，面臨離婚時財(cái)產(chǎn)分割不再需要先贖樓，即可過戶。

另一方面，這條炒房客為逃避限購、限貸而想出的“妙計(jì)”，也同樣存在未知數(shù)。張茂榮表示，為了約束當(dāng)事人三方行為、維護(hù)各方利益，防止“弄假成真“，“假”離婚建議同時簽署《離婚事宜確認(rèn)書》，確認(rèn)離婚目的、凈身出戶原因，明確離婚財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議并非雙方真實(shí)意思表示，一旦對方將來不同意復(fù)婚，子女撫養(yǎng)、夫妻共有財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)按法律規(guī)定重新處理;“假”結(jié)婚建議結(jié)婚前簽署《結(jié)婚事宜確認(rèn)書》，確認(rèn)結(jié)婚目的、財(cái)產(chǎn)分割制、擬購房屋權(quán)利歸屬、配合購房費(fèi)用等事宜，以便作為將來發(fā)生爭議后的處理依據(jù)。