對離婚冷靜期的理解和評價

王一凡

（四川省社會科學(xué)院 四川成都 610000）

什么是離婚冷靜期

2020年5月28日在第十三屆全國人大第三次會議上表決通過的《中華人民共和國民法典》是新中國歷史上第一部以（典）命名的法律。民法典的公布在中國特色社會主義法制建設(shè)過程中具有里程碑般的意義。這一次頒布的民法典中的眾多新增條款中又以“離婚冷靜期”熱度最高，引起了學(xué)術(shù)界乃至整個社會的激烈探討。離婚冷靜期，又稱離婚考慮期或離婚等待期。是指當夫妻雙方協(xié)議離婚時，婚姻登記機關(guān)自收到離婚申請之日起三十日內(nèi)，夫妻中任何一方改變主意不愿意離婚的，都可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。同時要順利離婚雙方還需要在規(guī)定期間屆滿后三十日內(nèi)到婚姻登記機關(guān)提出申請并由婚姻登記機關(guān)發(fā)給離婚證。如果未在三十日內(nèi)申請，則應(yīng)視為撤回離婚登記申請[1]。關(guān)于離婚冷靜期只適用于登記離婚還是同時適用于登記離婚和訴訟離婚，學(xué)界多有爭議，前者獲得了更多的支持。但爭議最熱烈處恰恰不在學(xué)術(shù)界，而在老百姓間的輿論領(lǐng)域中。爭論的焦點也并非離婚冷靜期應(yīng)該適用于登記離婚還是同時適用于登記離婚和訴訟離婚，而是該不該設(shè)置離婚冷靜期，設(shè)置后產(chǎn)生的負面效果更多還是正面影響更顯著。離婚冷靜期的設(shè)置目的是為了降低離婚率，減少沖動離婚，情緒離婚的數(shù)量。在保障結(jié)婚自由，離婚自由的前提下通過法律規(guī)定為婚姻制度設(shè)置門檻與限制。在增加離婚成本的同時倒逼人們慎重理性結(jié)婚，強化婚姻的嚴肅性。對于在近些年經(jīng)濟高速發(fā)展大環(huán)境下，國內(nèi)婚姻文化遭受國外自由文化的猛烈沖擊下造成的浮躁草率的結(jié)，離婚的社會環(huán)境起到撥亂反正的作用。民法是調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系，財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。但從民法的歷史發(fā)展來看，長期存在著“重財輕人”的傾向[2]。就我國各種民法規(guī)范綜合來看無論是條文數(shù)量還是規(guī)范內(nèi)涵，都不足以體現(xiàn)人身關(guān)系在民法中的獨立地位。但隨著經(jīng)濟社會的高速發(fā)展，人民對調(diào)整人身關(guān)系的法律規(guī)范提出新的訴求和期待。這也是我國當前主要矛盾-人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾，在民法領(lǐng)域的表現(xiàn)之一。新頒布的民法典對于人身關(guān)系的調(diào)整作出多項規(guī)定也是順應(yīng)了社會發(fā)展和時代需求?；橐鲫P(guān)系作為民法所調(diào)整的身份關(guān)系的典型對象在締結(jié)，維持，奔潰，終結(jié)的各個步驟都表現(xiàn)出了高度公平性和公正性。從法律的制定到實施都對婚姻制度以盡可能多的尊重。在婚姻的成立上，在《民法總則》的統(tǒng)攝下《婚姻家庭編》作出相應(yīng)合理規(guī)定[3]。在婚姻維持方面雖然《婚姻家庭編》對夫妻之間人身，財產(chǎn)關(guān)系各方面作出大量規(guī)定，但在親子關(guān)系，家庭責任方面的成果仍然很小，存在較大規(guī)范空間，需要完善。應(yīng)當建立起立體的規(guī)范體系，剛性與柔性并存的法律規(guī)則去合理調(diào)整婚姻家庭關(guān)系。離婚自由是人人平等理念的重要體現(xiàn)也是法律對人權(quán)的最大尊重。是對婦女追求解放，男女平等精神的集中概括。對于引發(fā)熱議的離婚冷靜期制度應(yīng)當按照此思路和原理進行理解和表達，我們既要肯定這一制度的必要價值，也要尊重學(xué)術(shù)界和民眾的意見按“損害最小化”原則進行調(diào)整和限制。以求離婚冷靜期制度能發(fā)揮最大效能[4]，在尊重立法者目的的基礎(chǔ)上，更好的回應(yīng)學(xué)界和民眾的困惑和訴求。以協(xié)調(diào)離婚冷靜期制度對于民主立法與科學(xué)立法的關(guān)系，表現(xiàn)出離婚自由應(yīng)有的合理價值。

離婚冷靜期制度的前世今生和具體制度設(shè)置

離婚冷靜期制度雖然引起極大爭議和討論，但其來源并非空穴來風。離婚率走高在世界上為各個國家所頭疼，較具代表性的有美國，古巴，匈牙利，西班牙，葡萄牙比利時[5]。離婚率的增高帶來的連鎖反應(yīng)使得國家不得不從法律層面進行調(diào)控。而離婚率走高帶來最直接的問題就是生育率的降低，不穩(wěn)定的婚姻家庭生活導(dǎo)致夫妻之間生育孩子的欲望越來越低，也容易引起年輕人的恐婚心理，進而導(dǎo)致社會不穩(wěn)定因素增多。降低離婚率最直觀的體現(xiàn)就是增加離婚成本。美國，韓國，法國等國家為了降低離婚率都設(shè)置了一定的離婚冷靜期，從一個月到一年不等[6]。其中美國加州設(shè)置了六個月的離婚冷靜期，韓國民法規(guī)定了類似與離婚冷靜期的“熟慮期”規(guī)定有子女的夫妻的離婚熟慮期為三個月，無子女的夫妻的離婚熟慮期是一個月。法國民法規(guī)定新婚夫妻結(jié)婚之后六個月內(nèi)不得協(xié)議離婚，六個月后如果想要協(xié)議離婚同樣規(guī)定了三個月的考慮期[7]。從中管中窺豹，其實在民法典上增加離婚冷靜期并非專家學(xué)者一時腦熱而是結(jié)合我國國情，在借鑒各國法律并加以改良的結(jié)果[8]。且在冷靜期的設(shè)置上國內(nèi)已經(jīng)比各個國家要短不少，且相對寬松。也能側(cè)面看出這一法律制度的制定是嚴謹而艱難的。同樣，離婚冷靜期制度在國內(nèi)也是有先例可循的，如：1994年曾實施過一段時間的“離婚審查期”即夫妻雙方自愿離婚的，需經(jīng)過“一個月離婚審查期”并由婚姻登記機關(guān)對協(xié)議離婚的雙方當事人當場登記并發(fā)給離婚證[9]。但此制度經(jīng)過學(xué)界多方探討后，出于對人權(quán)，效率多方考量，對女性追求自由呼聲的回應(yīng)和離婚自由的尊重等各方原因，于2003年的《離婚登記條例》取消了“離婚審查期”制度。由此開始，一對合法夫妻走完整個離婚流程只需要十幾分鐘，甚至不到一頓飯的時間，婚姻的神圣性，嚴肅性大幅降低。這一規(guī)定提高了婚姻登記機關(guān)的辦事效率，但國內(nèi)離婚率也開始明顯增高。民盟中央委員，《中國婦女》雜志主編尚韶華認為，簡化離婚程序是離婚率上升的重要因素。到2010年兩會期間尚韶華針對此離婚制度問題聯(lián)合百合網(wǎng)等婚戀機構(gòu)提出了名為《建立離婚冷靜期，培養(yǎng)婚姻咨詢師》的議案[10]。 明確提出了夫妻雙方提出離婚申請后，應(yīng)當有三到六個月的離婚冷靜期，以便夫妻雙方冷靜對待，理性考量。減少沖動離婚，情緒離婚的數(shù)量。并希望借此降低離婚率。這一次在民法典設(shè)置離婚冷靜期制度，也許可以看作是對1994年設(shè)置的“離婚審查期”的一種重提和回歸[11]。需要注意的是即使《民法典》設(shè)置了離婚冷靜期，我國仍然是世界上登記離婚最便捷快速的國家之一。

在《民法典》中設(shè)置離婚冷靜期其實以前在我國司法實踐中已有體現(xiàn)，2018年7月廣東省高院就發(fā)布了《審理離婚案件程序指導(dǎo)》并在法律規(guī)范中率先提出形成離婚冷靜期規(guī)定，還將其細化分為情緒約束冷靜期和性感修復(fù)冷靜期并對其啟動，適用期間，限制條件，約束機制做了相應(yīng)規(guī)定。此后最高人民法院又印發(fā)了《關(guān)于進一步深化家事審判方式和工作機制改革的試行意見》并明確規(guī)定，人民法院在審理離婚案件時，可以設(shè)置三個月以內(nèi)的離婚冷靜期[12]。并于2019年底公布的《民法典草案婚姻家庭編》中規(guī)定了關(guān)于離婚冷靜期的相關(guān)問題。由此可以看出離婚冷靜期的設(shè)置并非憑空出現(xiàn)，一蹴而就，而是結(jié)合國外國內(nèi)各方因素，根據(jù)國內(nèi)國情和歷史實踐。一步步醞釀，鋪墊，最終完成。

離婚冷靜期的評價

民法典婚姻家庭編中規(guī)定的離婚冷靜期制度從本質(zhì)上講是對協(xié)議離婚自由程序的管理和限制。同訴訟離婚不同，協(xié)議離婚往往基于雙方當事人的自由意志。夫妻雙方可以平心氣和地談?wù)摶橐龅慕K結(jié)，自然會盡可能避免因為人身財產(chǎn)方面的糾紛打破和平局面[13]。雙方更容易就離婚后的人身財產(chǎn)后果，達成協(xié)議。由于協(xié)議離婚以自由自愿為基礎(chǔ)，所以避免了國家強制力，司法強制里的介入。只要雙方當事人的意思達成一致，即可申請離婚，并經(jīng)婚姻登記機關(guān)認可發(fā)給離婚證，即可解除婚姻關(guān)系。也是對民法中自由平等原則的最大尊重[14]。但是這種自由必須是法律內(nèi)的自由，必須滿足法律法規(guī)的實體內(nèi)容和法律程序的自由。如我國大陸地區(qū)規(guī)定夫妻雙方自愿離婚的，需前往婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)，我國臺灣地區(qū)的民法典1049條明確規(guī)定，夫妻雙方自愿離婚的需前往戶籍登記機關(guān)辦理離婚手續(xù)[15]。日本民法典第763條也對離婚程序作出類似規(guī)定。如果說以上對于離婚地點的限制屬于附條件的民事法律行為，那么對離婚冷靜期的設(shè)置則屬于附期限的民事法律行為。實際上對離婚時間的限制世界上各個國家和地區(qū)也做出了相應(yīng)規(guī)定。如《俄羅斯家庭聯(lián)邦法典》規(guī)定了一個月的離婚考察期，即自夫妻雙方提交離婚申請后，戶籍登記機關(guān)應(yīng)當自夫妻雙方提出離婚申請之日起一個月后辦理離婚登記手續(xù)并發(fā)給離婚證明[16]?！斗▏穹ǖ洹穭t設(shè)置了了更長的離婚申請期限，即夫妻雙方提出離婚申請后，法官應(yīng)當指出夫妻雙方再考慮三個月后重新提出，即為離婚設(shè)置了三個月的離婚考慮期。如果離婚雙方在三個月離婚考慮期后六個月都未再次提出離婚申請的，那么離婚申請失效。我國民法典此次規(guī)定的離婚冷靜期在內(nèi)容上屬于離婚申請可撤回模式，即夫妻雙方提出離婚申請后可在三十日內(nèi)向婚姻登記機關(guān)撤回離婚申請。之所以在仍然倡導(dǎo)離婚自由的今天，各個國家地區(qū)仍然在離婚程序和實踐上多加限制，主要是希望通過法律手段，減少，限制協(xié)議離婚所造成的傷害和影響。

離婚冷靜期可以看作是在離婚率告訴上升的今天，國家機器就宏觀層面，司法層面進行的宏觀調(diào)控。雖然婚姻關(guān)系是很私密的關(guān)系，但當離婚率上升到一定程度。將可能影響一個國家的人口層級，帶來一系列嚴重的社會問題時，那么婚姻關(guān)系這種私密關(guān)系。也不得不由國家出面進行宏觀把控。

就離婚冷靜期的設(shè)置而言，其最終目的是為了減少沖動離婚，情緒離婚，降低逐年上升的離婚率。該制度無疑是從司法層面為挽救婚姻作出的最后一線努力。因為婚姻本身就是強烈感情的產(chǎn)物。有著極其親密的人身關(guān)系，極易受到感性因素的影響。但同時歸根結(jié)底，婚姻都是很私密的關(guān)系，無論感情是否還在，離婚意愿是否強烈都是夫妻之間的私密，應(yīng)該由夫妻雙面基于自由意愿，對自己的的決定負責。而不應(yīng)該一刀切，讓還沒有達成“感情破裂”程度但又確實沒有共同生活意愿和需求時，夫妻雙方能夠自由決定終結(jié)自己的婚姻關(guān)系。離婚冷靜期，顧名思義，為迅捷又沖動的協(xié)議離婚自由設(shè)置了一定障礙和條件[17]。意在使夫妻雙方冷靜思考，認真面對。明白彼此的感情生活狀況是否已經(jīng)到了過不下去，非離不可的地步。是否考慮情況離婚后所要面對的一切人身財產(chǎn)方面的后果，特別是子女的撫養(yǎng)教育問題。離婚冷靜期的設(shè)置還應(yīng)該考慮夫妻雙方之外的第三人的利益得失，即在夫妻之外的社會立體環(huán)境，與第三人人身交往關(guān)系中。要求夫妻離婚可能造成的第三人的信賴利益損失，債權(quán)人利益受損等問題。要求夫妻在自愿離婚的前提下，能夠有一定時間冷靜思考和處理夫妻關(guān)系之外的社會影響，并盡可能降低離婚對社會環(huán)境造成的不利影響。我們相信離婚冷靜期的設(shè)置初衷并非阻礙非離不可的夫妻關(guān)系的終結(jié)。離婚冷靜期并不會影響婚姻的最終走向。三十天的時間不會給離婚自由造成無法想象的障礙，但卻可以給夫妻雙方足夠的時間去準備和應(yīng)對未來。