從經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論視角論市場信息干預(yù)

汪瓊欣

（華東政法大學(xué)，上海 201620）

一、問題的提出：信息失靈

現(xiàn)代市場是信息的市場，常見情況下，信息發(fā)揮的是工具作用，為市場主體的決策提供有力支撐。交易的本質(zhì)是發(fā)生于市場的權(quán)利置換，由于不同主體對不同標(biāo)的存在差異化的價值評判標(biāo)準(zhǔn)，雙方都以判定為低價值的標(biāo)的換回各自認(rèn)為價值更高的標(biāo)的，從而使交易成為了一種可能的互利行為。[1]于是，最佳的交易是雙方都以低價換高價，實現(xiàn)了自身利益最大化，但是，交易主體力量失衡導(dǎo)致利益實現(xiàn)不均等是更為常見的現(xiàn)象，這種力量表現(xiàn)為討價還價的能力，而議價能力緣于信息擁有量的不同，因此，對市場經(jīng)濟(jì)體制下大量的決策主體而言，信息影響決策，決定了力量的等級，最終影響利益的實現(xiàn)程度。但市場的多樣性發(fā)展，使信息本身也成為一種資源和利益，[2]并且作為交易標(biāo)的，實現(xiàn)市場主體的利益追求目標(biāo)，如大數(shù)據(jù)分析、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等，也具有不可替代的價值。因此，信息于市場之效用，只增不減，無論是關(guān)于如何合理利用信息工具，還是怎樣以信息換取最大收益，都是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法發(fā)展過程中不會過時的重要議題。

在完全競爭市場中，價格是商品的主要信息，并且是任何主體都可以輕易獲得的公共信息，但市場的常態(tài)是不完全競爭市場，甚至出現(xiàn)壟斷市場、寡頭市場，導(dǎo)致越來越多價格之外的影響因子產(chǎn)生，并且在市場上存在分布不均勻、獲取門檻高、傳遞不及時等現(xiàn)象，導(dǎo)致市場主體決策失誤，造成市場失靈、政府失靈、消費者權(quán)益受損等結(jié)果，最終影響市場穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。更為迫切的是，新興科技的產(chǎn)生和交易形態(tài)的改變使信息失靈帶來的負(fù)面效果不再局限于傳統(tǒng)的“舊車市場”①該理論為George Akerlof 提出，“舊車市場”模型開創(chuàng)了逆向選擇理論的先河,即產(chǎn)品的質(zhì)量只有賣方知道，那么買方只愿意根據(jù)平均質(zhì)量判斷并支付價格，于是質(zhì)量高于平均質(zhì)量的賣家逐漸退出交易，導(dǎo)致市場產(chǎn)品質(zhì)量逐步下滑，甚至在極端情況下導(dǎo)致市場消失。、“逆向選擇”、“道德風(fēng)險”等理論，而是為經(jīng)濟(jì)法克服信息失靈這一難題帶來了更多新的挑戰(zhàn)。

一方面，市場經(jīng)營者需要信息維持競爭力，消費者需要信息調(diào)整消費決策，監(jiān)管者需要信息制定和執(zhí)行經(jīng)濟(jì)政策；另一方面，信息門檻、地位差異、分業(yè)壁壘、調(diào)查成本等因素又使這些主體難以獲取有效信息。于是，在現(xiàn)階段，市場主體日益增長的信息需要同失衡的信息分配之間的矛盾成為了經(jīng)濟(jì)市場的主要矛盾，如何有效分配并利用信息是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一大門檻。

二、信息失靈的產(chǎn)生原因及影響

（一）傳統(tǒng)的信息失靈理論研究概述

無論是民商法、刑法，還是經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域，法律都是底線而不是至高點，當(dāng)市場出現(xiàn)運作障礙時，首先依靠的是市場機(jī)制本身，而不是政府干預(yù)，對于信息問題也同樣如此。以往的信息分配并未達(dá)到所謂的“失靈”的地步，此時的市場完全可以通過自我調(diào)節(jié)機(jī)制解決。[3]然而，市場本身的調(diào)節(jié)能力是有限度的，信息失靈程度加深，對市場造成的影響逐步加強，市場機(jī)制便無能為力。首先體現(xiàn)為信息不足、信息不對稱、信息不準(zhǔn)確，分別為決策信息總量、各主體信息擁有量、對信息的質(zhì)的評價三個方面的體現(xiàn)，這是信息失靈的直接效果。[4]例如，一直被消費者抨擊的“大數(shù)據(jù)殺熟”，即是因為其運營處于嚴(yán)重不透明和信息不對稱的環(huán)境之中。[5]

理論上，學(xué)者則將信息失靈帶來的影響分為“逆向選擇”和“道德風(fēng)險”。逆向選擇與阿羅的“舊車市場”理論類似，是消費者愿意付出的交易代價與經(jīng)營者能夠承擔(dān)的產(chǎn)品成本的相互匹配，而消費者的出價以其心理預(yù)期為基礎(chǔ)，這種心理預(yù)期由市場產(chǎn)品的平均質(zhì)量決定，這一平均質(zhì)量又影響經(jīng)營者的產(chǎn)品成本，如此循環(huán)往復(fù)，造成市場上“劣幣驅(qū)逐良幣”①Bad money drives out good,也稱Gresham’law,指當(dāng)一個國家同時流通兩種實際價值不同而法定比價不變的貨幣時，實際價值高的貨幣必然要退出流通領(lǐng)域，而實際價值低的劣幣反而充斥市場。的局面，甚至導(dǎo)致“市場稀薄”的后果[6]。道德風(fēng)險則是“經(jīng)濟(jì)人”的利益追求在信息領(lǐng)域的體現(xiàn)，他們在最大限度增加自身收益的同時做出有損于他人的行動。[7]更通俗而言，即為信息掌控者放大有益信息，隱瞞有害于自身的信息，[8]屬于事后信息不對稱。而這些信息失靈問題產(chǎn)生的原因，分為初始因素、行為因素和成本因素。初始因素是主體所處地位、行業(yè)分布、信息傳遞失真等天然形成的信息失衡，在市場行為發(fā)生之前即存在。行為因素是信息優(yōu)勢者固化或增強自己的優(yōu)勢地位，加強信息不對稱程度。成本因素則是信息獲取者在信息獲取成本和收益下的選擇結(jié)果。

對于傳統(tǒng)意義上的信息失靈問題，無論國內(nèi)還是國外，理論和實務(wù)上都提出了相應(yīng)的解決方案，在信號發(fā)送②最早由諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者邁克爾斯彭斯在《勞動力市場信號發(fā)送》提出，他指出在勞動力市場具有較高才能勞動者可以通過某些有成本的行為進(jìn)行信號發(fā)送，比如學(xué)歷證書、資格證書、名人的推薦信等，信號發(fā)送方式有助于解決勞動力市場的逆向選擇問題。、信息甄別與信息搜尋等過程中，以強制信息披露、激勵機(jī)制為主要手段進(jìn)行規(guī)制，輔以相應(yīng)的監(jiān)管政策。如美國致力于促進(jìn)各機(jī)構(gòu)之間的信息互享和市場行為的協(xié)調(diào)，同時成立了跨部門成員組成的以維護(hù)市場穩(wěn)定為目的的監(jiān)督委員會，對風(fēng)險進(jìn)行監(jiān)控評估；英國建立了信息共享機(jī)制，促進(jìn)不同監(jiān)管部門的合作；日本則側(cè)重于信息披露，在信息審查方面規(guī)定嚴(yán)格。[9]

（二）現(xiàn)代市場環(huán)境下信息失靈的新型挑戰(zhàn)

信息本質(zhì)上是市場主體所掌握的知識與市場環(huán)境的時間狀態(tài)之間概率性建構(gòu)的知識差，信息的價值由其在最有效利用下產(chǎn)出的利益決定，市場主體的決策行為便是選擇最有效的信息利用方式，而一旦有了足夠、暢通的信息，每個投資人都會做出正確的決定。[10]因此，信息最大的特性是時效性，不僅是信息本身的時效性，當(dāng)信息所依賴的市場環(huán)境不斷推移時，其最佳效用途徑也會隨之改變，產(chǎn)生的影響自然不再局限于傳統(tǒng)信息失靈理論研究中的情形，例如風(fēng)險揭示與風(fēng)險預(yù)警的缺失是目前我國信貸資產(chǎn)證券化信息披露的主線問題。[11]現(xiàn)有的法律制度，自然也要根據(jù)信息失靈帶來的新型挑戰(zhàn)進(jìn)行調(diào)整。

1.信息優(yōu)勢者所為之信息混淆與誤導(dǎo)

在現(xiàn)代科技不斷發(fā)展的背景下，信息的發(fā)送、傳播、接收途徑愈發(fā)豐富，信息擁有者可以不受時間、空間、數(shù)量的限制傳遞信息，信息接收者也在各種終端上獲取大量豐富的內(nèi)容。但是，信息并非多多益善之物，在信息不足的對立面也存在“過猶不及”的情況，即信息優(yōu)勢者故意提供大量同質(zhì)化信息，制造的信息混淆與信息誤導(dǎo)。[12]于信息接收者而言便是信息過載，使其由于缺乏信息過濾能力，不僅無法做出最優(yōu)決策，反而在信息篩選過程中付出了更多的成本，甚至可能造成受眾的信息焦慮而喪失信息過濾能力。此時，信息劣勢者的經(jīng)濟(jì)壓力不減反增，而信息優(yōu)勢者依舊坐享其成。例如上市公司信息披露報告的形式化、同質(zhì)化、復(fù)雜化，不僅浪費時間精力，還會阻卻信息獲取，混淆信息接收。[13]在信息不對稱時，有效識別信息價值是交易各方防范和降低自身決策風(fēng)險的前提，信息的高質(zhì)量不等于數(shù)量，反而會提高信息識別成本。[14]

2.信息接收者對信息的惡意利用

傳統(tǒng)的信息理論研究通常只注意到了信息優(yōu)勢者造成的信息失靈問題，從信息獲取者角度的研究并不豐富，但不可否認(rèn)的是，信息失靈不僅會對信息接收者造成影響，在數(shù)據(jù)共享背景下，對信息提供者也會產(chǎn)生諸多弊端。最典型的當(dāng)屬惡意信息利用，如職業(yè)打假人惡意提起的虛假廣告之訴，掌握大量用戶信息的網(wǎng)絡(luò)平臺對個人信息的私自交易，商業(yè)保險投保人對保險標(biāo)的的損害，還有如今受消費者極大反感的“大數(shù)據(jù)殺熟”等，都是信息接收者利用其接收到的信息做出的有違市場運行規(guī)律的行為。并且，信息不僅是具有經(jīng)濟(jì)價值的企業(yè)財富，也是政府努力收集占有的數(shù)據(jù)資源，[15]而政府收集信息后，也不排除其造成信息侵害的情形。因此，調(diào)節(jié)信息公開和信息保護(hù)，限定信息提供邊界，也是不可避免的議題。

3.市場監(jiān)管者對信息的監(jiān)管失誤

經(jīng)濟(jì)法是超越簡單的私法和公法區(qū)分領(lǐng)域的新型法律部門，體現(xiàn)之一便是經(jīng)濟(jì)法主體的特點，不僅包括經(jīng)營者、消費者，還有地位不可或缺的調(diào)制主體，即常常由政府機(jī)構(gòu)扮演的市場監(jiān)管者。在經(jīng)濟(jì)法理論下的信息研究不能只關(guān)注于市場交易相關(guān)的決策，市場監(jiān)管決策也需要大量的信息支撐，甚至需要更準(zhǔn)確、及時、充分的信息做出決策，用以充分發(fā)揮法律的效力并維護(hù)其公信力。但是，市場不僅在空間上范圍廣大，在時間上也是發(fā)展迅速的，許多行業(yè)的監(jiān)管還需要相當(dāng)高的專業(yè)知識水平，這對于數(shù)量、知識、時間精力有限的監(jiān)管者而言無疑是巨大的挑戰(zhàn)，因此，信息失靈帶來的監(jiān)管決策失靈問題勢必要得到解決，才能有效緩解監(jiān)管者的壓力，提高效率，保證準(zhǔn)確性。除了監(jiān)管決策本身，由于現(xiàn)行制度無法滿足市場主體的需求，為監(jiān)管職能更好地履行，許多監(jiān)管機(jī)構(gòu)嘗試以大數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)的新型監(jiān)管模式，但技術(shù)的不成熟卻可能導(dǎo)致信息“二次泄露”問題。[16]

三、信息失靈與市場風(fēng)險

在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)體制中，風(fēng)險始終與交易并行，不管是經(jīng)營者、投資者還是消費者，甚至是市場監(jiān)管者，所為之市場行為實際上是與市場風(fēng)險的博弈，成功為盈，失敗則虧。無論是傳統(tǒng)理論中信息不對稱、信息不足、信息不準(zhǔn)確的信息失靈問題，還是新型市場環(huán)境下信息過載、信息惡意利用、監(jiān)管失誤，理論歸結(jié)點實際上都是市場風(fēng)險的增加，這種市場風(fēng)險又進(jìn)一步影響經(jīng)濟(jì)法的整體運作。當(dāng)這些市場風(fēng)險日益普遍時，則從個體利益的損失擴(kuò)大到社會利益的損害。而經(jīng)濟(jì)法的重要功能和使命，便是防范與化解風(fēng)險，防止危機(jī)發(fā)生。[17]

（一）信息失靈給經(jīng)營者帶來的風(fēng)險

市場經(jīng)營者作為經(jīng)濟(jì)法的主要規(guī)制主體，自然是因為其在市場中占據(jù)著重要地位，也是市場正常運作的首要保障，無論經(jīng)營者規(guī)模大小，在信息失靈的影響下，面臨的風(fēng)險都是復(fù)雜多樣的。

首先，市場中最為常見的處于競爭地位的經(jīng)營者之間，由于信息失衡，面臨著優(yōu)勝劣汰的風(fēng)險。從垂直角度來看，上下游經(jīng)營者之間由于天然的信息分區(qū)和交流鏈條分節(jié)，導(dǎo)致各方在選擇上游或下游交易對象時，考慮到新的信息收集成本，為了避免初次交易信息空白的風(fēng)險，往往不愿意貿(mào)然與其他主體進(jìn)行交易；從水平角度來看，同層級經(jīng)營者之間為了維持現(xiàn)有市場份額和已有交易關(guān)系，排除其他主體的競爭風(fēng)險，在信息防御成本上會加大投入，而對他方經(jīng)營者而言，產(chǎn)生的是退出市場的風(fēng)險。那么，反向推斷可知，當(dāng)信息失靈導(dǎo)致經(jīng)營者的信息收集成本或信息防御成本過高時，相應(yīng)的風(fēng)險則更大，進(jìn)而導(dǎo)致市場的低效率。其次，在具有合作關(guān)系的經(jīng)營者之間，由于信息失衡導(dǎo)致某一合作方成為信息優(yōu)勢者時，在個體利益和合作團(tuán)體利益的抉擇中，面臨道德風(fēng)險，使合作轉(zhuǎn)變?yōu)橛绊?、控制，難以做到絕對共贏。除了經(jīng)營者之間，個體的經(jīng)營風(fēng)險基本上是市場所有經(jīng)營者都難以避免的，具體體現(xiàn)為經(jīng)營決策失誤，直接影響經(jīng)營收益和市場信譽，甚至導(dǎo)致存續(xù)與否的問題出現(xiàn)。

（二）信息失靈給消費者帶來的風(fēng)險

信息失靈給消費者帶來的風(fēng)險體現(xiàn)在兩個方面——交易行為和權(quán)利救濟(jì)。消費者在選擇交易對象時，考慮因素往往是產(chǎn)品質(zhì)量和所需代價的比較，即產(chǎn)品選擇風(fēng)險，可能低價買入高質(zhì)量、高價買到低質(zhì)量或者二者均等，降低風(fēng)險的有效途徑則是信息收集。于消費者而言，有三種選擇：風(fēng)險過大而放棄交易、在信息不充分的情況下直接做出交易、花費更多的信息收集成本后做出交易。[18]但是，無論是哪一種選擇，都對消費者的利益有所減損。另如前文所述，在信息過多的情況下，消費者缺少的信息過濾能力對其交易決策也會產(chǎn)生選擇風(fēng)險。從權(quán)利救濟(jì)的角度而言，權(quán)利的主張需要成本，繁瑣的舉證過程和昂貴的訴訟費用往往使消費者望而卻步。[19]并且由于消費者處于弱勢地位，本就難以掌握足夠的信息支撐訴求，卻面臨著救濟(jì)程序成本與所獲補償是否對等的風(fēng)險。由此可見，在消費者選擇救濟(jì)之前，救濟(jì)成本與救濟(jì)補償?shù)氖Ш怙L(fēng)險對救濟(jì)決策有著直接影響。

（三）信息失靈給市場監(jiān)管者帶來的風(fēng)險

市場監(jiān)管者，即調(diào)制主體，其調(diào)制行為在經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域中占據(jù)著另外半邊江山，因此信息失靈給監(jiān)管者帶來的風(fēng)險也是不可忽略的。

在立法層面，法律的制定與市場的運作狀態(tài)是相互影響的，法律本身是一種信息，但是其形成又依賴于市場上其他的信息，在此過程中的信息不足會導(dǎo)致法律制度設(shè)計缺陷，而這樣的制度規(guī)范下運作的市場又產(chǎn)生新的問題，法律規(guī)范的創(chuàng)制又遇到新一輪挑戰(zhàn)。而法律和信息都有時效性要求，法律的制定需要最新信息，法律的演進(jìn)需要跟上市場的發(fā)展步伐，否則就會存在制度落后風(fēng)險。另一方面，從博弈論的角度來看，調(diào)制受體與調(diào)制主體實際上是一種動態(tài)博弈關(guān)系，立法者制定政策，守法者在政策的框架下做出行為決策，甚至在守法成本和違法成本的衡量中選擇付出后者從而追求更大的利益，于是立法者對政策進(jìn)行更新，守法者再一次做出博弈行為。但是，二者之間的博弈行為與法律政策的穩(wěn)定性實際上是相沖突的，如何充分的收集利用信息，兼顧法律的安定性和市場的更迭性，對立法者而言是極大的挑戰(zhàn)。在執(zhí)法層面，由于行政機(jī)關(guān)的公權(quán)屬性，其執(zhí)行決策所依據(jù)的信息比消費者權(quán)利救濟(jì)的證據(jù)需求更為嚴(yán)格，否則不僅會產(chǎn)生決策失誤風(fēng)險，還會對監(jiān)管者的社會公信力造成影響。并且，市場監(jiān)管者作為社會公共利益的代表者和維護(hù)者，信息失靈導(dǎo)致的政府失靈對社會整體的影響嚴(yán)重程度自然是不言而喻的。

綜上所知，信息失靈給市場運作帶來的風(fēng)險是多角度、多層級的復(fù)雜網(wǎng)絡(luò)式風(fēng)險，并且相互關(guān)聯(lián)，牽一發(fā)而動全身，直至影響整個市場的良好運作，此時，經(jīng)濟(jì)法正是通過其獨特的法律地位和多功能性來控制風(fēng)險，矯正市場運作風(fēng)向標(biāo)。

四、信息分配路徑的經(jīng)濟(jì)法理論初探

（一）經(jīng)濟(jì)法相較于傳統(tǒng)法律部門之信息調(diào)節(jié)優(yōu)勢

1.市場對經(jīng)濟(jì)法的需求

法律的制定是最為謹(jǐn)慎和苛刻的，并非任何問題產(chǎn)生之初都直接指向法律的解決途徑，當(dāng)法律之外的市場機(jī)制、道德約束、行業(yè)公約等方式無能為力時，法律的作用才初次顯現(xiàn)，而根據(jù)社會一般人的思維方式，解決問題的首要方式是向已有工具尋求幫助，只有現(xiàn)存制度不再適應(yīng)社會需求時，再訴諸于新的法律設(shè)計，經(jīng)濟(jì)法便是在經(jīng)歷了市場機(jī)制——私法——公法的路徑探求之后，應(yīng)運而生的法律部門。

首先，以主體平等、意思自治為基本原則的民商法部門在應(yīng)對信息失靈問題時，運用的是非信息工具，即不是直接進(jìn)行信息分配調(diào)節(jié)，而是通過合同約束或事后的補救措施進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)，盡量排除公權(quán)力的干預(yù)。[20]但這些規(guī)制措施通常需要仲裁機(jī)構(gòu)和法院的強制力，以市場主體的訴訟意愿和行為為推動力，在訴訟成本、風(fēng)險、漫長程序以及法院訴累的多方壓力下，并非最受市場經(jīng)濟(jì)人滿意的途徑。并且，對于信息失靈導(dǎo)致的壟斷、不正當(dāng)競爭而言，其危害的不僅是某一交易對象的利益，對市場其他主體甚至是市場整體運作和社會公共利益也會產(chǎn)生損害，已經(jīng)超越了私法對個人權(quán)利的維護(hù)范圍。其次，行政法面對復(fù)雜多樣的市場更是無從下手。市場主體的交易是以私法為基礎(chǔ)的，行政法作為公法自然不能直接對合同約定下的交易進(jìn)行干涉，只有當(dāng)市場主體的行為違反行政法律法規(guī)時才能進(jìn)行規(guī)制，而這種規(guī)制的局限性也不言而喻。另外，經(jīng)濟(jì)市場的交易行為多種多樣，涉及各方面的專業(yè)知識，行政執(zhí)法人員也難以一一掌握，對執(zhí)法又是另外一個障礙。由此可見，傳統(tǒng)民法無法解決規(guī)制政府的問題，行政法無法解釋規(guī)制市場的問題，而經(jīng)濟(jì)法不僅規(guī)制市場，還可以規(guī)制政府，這也證明了經(jīng)濟(jì)法是對民商法以及行政法的超越和補充以及市場對經(jīng)濟(jì)法的需求。

2.以結(jié)構(gòu)——行為——績效分析方法論經(jīng)濟(jì)法的規(guī)制邏輯

首先，在結(jié)構(gòu)分析層面，有經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、社會結(jié)構(gòu)及其所影響的法律結(jié)構(gòu)，經(jīng)濟(jì)法將經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)分為市場主體與政府主體的主體結(jié)構(gòu)、公共經(jīng)濟(jì)和私人經(jīng)濟(jì)的法益結(jié)構(gòu)、宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的法律關(guān)系結(jié)構(gòu)。在不同結(jié)構(gòu)下的主體所為之行為即行為結(jié)構(gòu)層面，行為與結(jié)構(gòu)的結(jié)合又影響到法律結(jié)構(gòu)的形成，最終對經(jīng)濟(jì)效益、社會公益發(fā)生作用。[21]經(jīng)濟(jì)法正是通過對結(jié)構(gòu)的創(chuàng)制、行為的規(guī)制達(dá)到績效目標(biāo)。因此，在信息分配調(diào)節(jié)問題上，經(jīng)濟(jì)法在其特有的主體結(jié)構(gòu)中給各主體進(jìn)行權(quán)利義務(wù)分配，或強制或激勵其信息發(fā)送、傳遞、收集、利用行為，以達(dá)到個人利益和社會利益的績效目標(biāo)。

3.公權(quán)力干預(yù)信息分配的經(jīng)濟(jì)法法理

信息經(jīng)濟(jì)學(xué)將信息分為公共信息和私人信息，①信息經(jīng)濟(jì)學(xué)把信息分為公共信息和私有信息。公共信息指所有人都知道的信息，私有信息指一人擁有比其他人多出的信息，又叫隱藏的信息或隱蔽的信息。私有信息的存在導(dǎo)致了信息的失靈。參見:王則柯,何潔.信息經(jīng)濟(jì)學(xué)淺說[M].北京:中國經(jīng)濟(jì)出版社,1999 : 6.私人信息代表私人利益，公共信息則意味著社會公共利益，經(jīng)濟(jì)法正是以私人利益和社會利益的沖突解決為宗旨，它維護(hù)的是社會利益，體現(xiàn)了一種社會本位，這種特征也是經(jīng)濟(jì)法所獨有的。公共信息的公共性帶來的“搭便車”現(xiàn)象通過“政府之手”進(jìn)行調(diào)節(jié)，其正當(dāng)性已被充分論證，如何為私人信息的公權(quán)干預(yù)提供正當(dāng)性依據(jù)是困難的，也是重要的。

權(quán)利義務(wù)結(jié)構(gòu)在法律中如何設(shè)置，取決于該法追求的價值目標(biāo)，[22]但任何一個法律都不能沒有主次地平行保護(hù)和實現(xiàn)每一種利益，[23]因此，經(jīng)濟(jì)法將“以個體行使表現(xiàn)的公共利益”轉(zhuǎn)化為“經(jīng)濟(jì)基本權(quán)”，承載著維護(hù)社會整體利益的功能，為國家基于社會整體利益的考慮而干預(yù)當(dāng)事人之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系提供了基礎(chǔ)依據(jù)。[24]另一方面，經(jīng)濟(jì)法的目標(biāo)是促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，而保護(hù)信息權(quán)利、保障信息供給是發(fā)展的應(yīng)有之義，國家在經(jīng)濟(jì)法體系下，作為社會利益的代表，成為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的一方主體，與其他主體的距離應(yīng)當(dāng)相等，[25]各方主體平等的接受國家的調(diào)控、干預(yù)和管理，穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)程。信息失靈打破了這種平等后，國家作為調(diào)控主體，要重新平衡各方利益和地位，自然是恢復(fù)平衡的重要主體，若將其交給市場，依據(jù)傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)理性人假設(shè)，帶來的會是守法主體與經(jīng)濟(jì)政策的新一輪博弈行為，以維護(hù)現(xiàn)有的優(yōu)勢地位，但是國家顯然不會和自己制定的法律來回博弈，并且，基于國家維護(hù)的公信力和公共利益代表者地位，我們不必?fù)?dān)心它的公益目的真實性。其次，公權(quán)力具有干預(yù)信息失靈的能力。強制力優(yōu)勢自不待言，相比于市場的龐大、復(fù)雜，國家干預(yù)具有更強的組織優(yōu)勢，從而在干預(yù)成本上得到有效控制，并且其公信力對于干預(yù)行為績效也有所保障，這與經(jīng)濟(jì)法的調(diào)制績效原則是相呼應(yīng)的。

（二）以比例原則為基礎(chǔ)的利益平衡

不同于民商法中的平等主體地位，經(jīng)濟(jì)法主體具有廣泛性、地位差異大、權(quán)利義務(wù)不對稱的特點，而市場機(jī)制下，收益與能力直接掛鉤，不論天然存在地位差異，此時經(jīng)濟(jì)法的作用便是通過抑強扶弱來減小差距，提供實質(zhì)公平，干預(yù)市場機(jī)制無法解決的信息失靈問題，便是經(jīng)濟(jì)法提供實質(zhì)公平的重要方式，這種實質(zhì)公平的本質(zhì)，即利益平衡。但是法律在多方利益平衡中的平衡點不是一成不變的，良好的制度是不斷演化出來的而不是設(shè)計之初就存在的，演化進(jìn)程中，利益主體經(jīng)過數(shù)次博弈之后所處的納什均衡狀態(tài)是法律充分獲取所需信息的狀態(tài)。因此，法律天平隨著主體的動態(tài)博弈而滑動。經(jīng)濟(jì)法律制度在創(chuàng)制的過程中，也是在不斷追求經(jīng)營者之間、經(jīng)營者與消費者、經(jīng)營者與市場監(jiān)管者、經(jīng)濟(jì)利益與社會利益等各種博弈主體之間的均衡點，比例原則則是利益平衡與否的重要衡量標(biāo)準(zhǔn)。

比例原則，是對制度的必要性、有用性的限度審查，具體到信息失靈問題上，一方面，在“市場之手”和其他法律制度無能為力時，經(jīng)濟(jì)法才能運用國家對市場的干預(yù)手段進(jìn)行規(guī)制，即沒有經(jīng)濟(jì)法制度，信息失靈帶來的市場風(fēng)險就難以防范；另一方面，經(jīng)濟(jì)法的政策制定不是異想天開的結(jié)果，而是在具備理論和調(diào)查基礎(chǔ)后，確定對解決信息失靈問題有效果才能投入實施。同時，既然是限度審查，制度設(shè)計自然要使收益大于成本才能謂之為有效制度，符合比例原則的首要要求。所以，無論是提供實質(zhì)公平還是尋求利益平衡，都要注重經(jīng)濟(jì)法的干預(yù)限度，不能過度偏向信息劣勢者，對所有信息“一刀切”式地要求公開而不注重個人信息、商業(yè)秘密等的保護(hù)，造成反向失衡，也不能一味進(jìn)行信息發(fā)送導(dǎo)致信息過載，不僅沒有簡化信息收集，還增加了信息篩選成本。

五、從經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)出發(fā)完善信息干預(yù)理論依據(jù)

（一）干預(yù)信息失靈的基本原則

1.以成本——收益為工具的干預(yù)原則

市場主體對利益存在永恒的追求，這種利益追求導(dǎo)致人會產(chǎn)生理性的對立面行為，而良好的制度應(yīng)該是順應(yīng)人的理性，抑制人的非理性，這樣既能充分激勵市場主體將資本投入研發(fā)創(chuàng)新而不是鞏固信息優(yōu)勢，又能有效約束其損害公共利益的行為。從成本—收益角度來看，就是降低守法成本，增加違法成本，降低權(quán)利救濟(jì)成本，增加救濟(jì)收益。面對信息不對稱、信息不足、信息不準(zhǔn)確的問題時，要力求建立透明公開的市場，因此，需要增加信息公開的收益和信息隱瞞、欺詐的成本。而對信息劣勢方而言，需要降低信息獲取成本，增加信息收集利益。在成本和收益的刺激下，市場主體自然會順應(yīng)法律制度規(guī)范的路徑行動，因為有效法律的前提并不是其強制力，而是對守法者的引導(dǎo)能力。

2.信息干預(yù)的針對性原則

在討論哪些信息公開需要公權(quán)干預(yù)時，若是能有一個全面的法律指引自然是最好的，但是法律的實施成本是具有邊際效應(yīng)的，不可能直接由法律告知全部應(yīng)當(dāng)公開的信息。因此，無論是公權(quán)力機(jī)關(guān)直接提供缺失信息，還是通過法律規(guī)定要求信息擁有者提供信息的間接規(guī)制，都要針對性依據(jù)信息需求者的不同做出規(guī)定，一方面節(jié)省成本，另一方面滿足需求。如上市公司信息披露和公司信息公開針對的對象不同，對信息公開的要求也大相徑庭，前者考慮投資者利益的保護(hù)，后者則注重交易安全和交易相對人的利益；再如行業(yè)、地區(qū)的不同在信息需求程度上也不一樣，日常消費與金融投資、省會城市與偏遠(yuǎn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)對信息的需求自然是不一樣的。

3.信息干預(yù)的系統(tǒng)性、組合性原則

經(jīng)濟(jì)法制度的一大特點是干預(yù)工具較多，且多采取事前規(guī)制的方式才能更有效的預(yù)測和防范風(fēng)險。在信息干預(yù)制度的設(shè)計上，也要發(fā)揮經(jīng)濟(jì)法工具組的作用，做到干預(yù)的系統(tǒng)性、組合性。

從組合性角度而言，要重視市場壓力機(jī)制的作用。所謂市場壓力，主要來源于媒體關(guān)注和競爭、交易對象。媒體通過信息的制造、傳播吸引投資者關(guān)注，改變公司的外部信息環(huán)境，抑制管理層的盈余操縱行為，給公司帶來市場壓力，迫使其采取行為滿足市場預(yù)期。而對于媒體關(guān)注較少的中小企業(yè)而言，競爭者和消費者是主要的市場壓力來源。[26]通過市場壓力機(jī)制，組合運用多方信息干預(yù)途徑，是未來經(jīng)濟(jì)法制度規(guī)范不可避免的一大趨勢。從系統(tǒng)性角度而言，要充分發(fā)揮經(jīng)濟(jì)法工具組的作用，強制干預(yù)工具自然是最為迅速有效的，但是激勵性制度也應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵晟疲粸槿鮿莘教峁┍憷耐瑫r也要注重其本身的能力培養(yǎng)；設(shè)定義務(wù)的同時要完善責(zé)任制度。以建立一個系統(tǒng)性的信息調(diào)節(jié)制度為目標(biāo)才是長久之計，與經(jīng)濟(jì)法的可持續(xù)發(fā)展理念相契合。

4.政府失靈的規(guī)制與個人信息保護(hù)原則

經(jīng)濟(jì)法是國家干預(yù)和調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)生活的產(chǎn)物，政府與市場、國家與社會的關(guān)系構(gòu)成了經(jīng)濟(jì)法的基本問題，因此在討論國家如何干預(yù)市場失靈時，不能避開政府失靈問題，這是經(jīng)濟(jì)法的另一緯度。同樣，經(jīng)濟(jì)法必須同時對市場信息失靈問題和干預(yù)信息失靈問題進(jìn)行雙重規(guī)制，以經(jīng)濟(jì)法調(diào)制適度原則為基礎(chǔ)，同時參考行政法基本原則，保障信息干預(yù)決策的適時、適當(dāng)、適度。給予行政機(jī)關(guān)執(zhí)法權(quán)和自由裁量權(quán)的同時，公正的程序要求和有效的行政行為救濟(jì)途徑是必須的，輔以政府信息公開制度，在群眾的監(jiān)督下防止政府行為的負(fù)外部性和“尋租”現(xiàn)象。而對于政府獲取的信息，如何進(jìn)行信息保護(hù)，也是未來值得持續(xù)關(guān)注的話題。

（二）信息分配的制度規(guī)則

1.信息公開范圍的影響因素

如前文所述，信息公開不能“一刀切”，經(jīng)濟(jì)法追求的是利益平衡，維護(hù)社會利益的同時也要確保私人利益的追求，使市場整體有利可圖，而不是過度偏向弱者加大干預(yù)邊際成本，還可能導(dǎo)致反向失衡，這也是調(diào)制適度原則和調(diào)制績效原則的要求。因此，信息公開一定存在范圍限定，不僅要從信息擁有者的角度限定，還要注重信息接收者的需求。

從信息擁有者的角度而言，都傾向于公開有利信息，隱瞞負(fù)面信息和影響企業(yè)競爭力的信息。具有爭議的商業(yè)秘密和個人信息，尤其是企業(yè)主要人員的個人信用信息，一般應(yīng)當(dāng)遵循信息主體權(quán)益保護(hù)原則，但是根據(jù)國家和公共利益優(yōu)先原則，當(dāng)產(chǎn)生公共利益風(fēng)險時，則要有所抉擇。從信息接收者的角度而言，要區(qū)分知道數(shù)據(jù)和理解信息，主張信息受眾對信息的吸收消化能力，對于同質(zhì)化、無差異的信息應(yīng)當(dāng)制止，否則不僅阻卻信息利用效果，還會產(chǎn)生信息混淆和信息誤導(dǎo)。另外，還應(yīng)當(dāng)考慮時間因素對信息的影響，不同階段的信息應(yīng)當(dāng)有所更新。重復(fù)交易還可以簡化信息公開范圍，不必一律統(tǒng)一要求。

2.信息公開的方式

信息公開方式的具體制度設(shè)計上，最簡單的邏輯便是明確排除不用說明的和必須說明的之后，對二者之間的類型做出原則性規(guī)定，而說明行為的及時、易于理解、重要信息重點提示要求也被一致認(rèn)可，除此之外，信息調(diào)節(jié)制度設(shè)計分為直接方式和間接方式。

（1）直接方式增加信息供給量

增加信息供給的方式包括信息優(yōu)勢方直接提供、干預(yù)方收集提供和第三方提供，前兩種方式已有相應(yīng)理論研究和制度規(guī)定，在此不再贅述，應(yīng)當(dāng)重視的是如何發(fā)揮第三方的信息供給功能。

首先，無利害關(guān)系的第三方中介機(jī)構(gòu)是重要的信息補強工具，其在社會公眾的信息地位值得大力提倡。由于現(xiàn)今仍以公權(quán)機(jī)構(gòu)或其他有公權(quán)性質(zhì)的機(jī)構(gòu)為主，在制度設(shè)計上，保障信息的有效收集和發(fā)送自不待言，但是還需要加強機(jī)構(gòu)的系統(tǒng)性建設(shè)，注重機(jī)構(gòu)的社會信用維護(hù)，增強風(fēng)險承受能力，以期長效發(fā)展。其次，媒體和其他競爭者創(chuàng)造的市場壓力機(jī)制是易被忽略的高效激勵工具，市場檢驗和市場壓力有助于企業(yè)外部信息環(huán)境改善，激勵企業(yè)主動提供市場需要的信息，還能提高行政機(jī)構(gòu)介入的可能性，抑制管理層的操控行為。為了有效利用這一工具，在政策制定上，需要為傳媒業(yè)創(chuàng)造更為自由的環(huán)境，提升媒體公信力和影響力，引導(dǎo)媒體發(fā)揮市場監(jiān)督和治理作用，促進(jìn)公司內(nèi)部治理缺陷的完善，幫助信息受眾理性、客觀的參與市場交易。

（2）間接方式減少信息需求量

減少信息需求，可以通過提高對現(xiàn)有信息的利用率和采取非信息機(jī)制的方式。一方面，利用新興科技創(chuàng)新信息交流方法和途徑，保障信息溝通的流暢，減少信息傳遞過程中的失真，是提高信息利用率的有效方式。而由于不同信息受眾的知識水平和地域差別，對信息的要求跨度過大，因此，需要加強整體信息接受能力，減少基礎(chǔ)信息的需求，將重心集中于關(guān)鍵信息。另一方面，注重責(zé)任規(guī)范和事后救濟(jì)途徑的完善有時比直接強制信息公開更能得到大眾理解和接受，即增加違法成本和救濟(jì)補償。

結(jié)論

信息無疑是現(xiàn)代市場正常運行必不可少的要素，但是各種原因?qū)е碌男畔⑹ъ`在市場自我調(diào)節(jié)體制中已經(jīng)無法有效發(fā)揮作用，而新興科技的迅速發(fā)展和新型市場交易形式的出現(xiàn)，信息失靈問題越來越復(fù)雜，需要公權(quán)力的干預(yù)來促進(jìn)實質(zhì)公平，維護(hù)社會公共利益。從經(jīng)濟(jì)法的目的、基本原則出發(fā)完善的信息公開制度，無論是對經(jīng)營者、消費者還是監(jiān)管者而言，都將產(chǎn)生重大影響。而公權(quán)力的干預(yù)不僅需要遵循經(jīng)濟(jì)法基本原則，在干涉信息失靈問題時，還需要考慮到成本收益因素的影響，注重信息干預(yù)的組織性、系統(tǒng)性規(guī)范，比較、權(quán)衡各種規(guī)制工具，針對性地進(jìn)行制度完善。同時，政策的制定需要經(jīng)過比例原則的檢驗，遵守必要性、有效性和限度性約束。在此原則下，再通過直接方式和間接方式地結(jié)合，有效解決信息失靈問題，防范和化解市場風(fēng)險，保障個人利益和公共利益的動態(tài)平衡。