我國(guó)婚姻家庭法的立法定位與制度完善分析

尚愛武　高源

摘 要 《民法通則》的頒布意味著婚姻家庭法向民法的回歸，也代表前者在立法體系上隸屬于民法的組成部分之一。我國(guó)現(xiàn)行的婚姻家庭法對(duì)婚姻家庭關(guān)系的有序建設(shè)與維護(hù)具有重要意義，因而探討婚姻家庭法的立法定位與制度完善，對(duì)維護(hù)社會(huì)的和諧與穩(wěn)定有著根本性的作用?；诖耍疚膶@我國(guó)婚姻家庭法的立法定位與制度完善展開分析。

關(guān)鍵詞 婚姻家庭法 立法定位 制度

作者簡(jiǎn)介：尚愛武、高源，四川酒都律師事務(wù)所律師。

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.11.183

在社會(huì)構(gòu)成中，家庭是僅次于個(gè)人的基本單位，因而家庭的和睦與否對(duì)社會(huì)也有著至關(guān)重要的影響?；橐黾彝シ▽W(xué)主要以婚姻家庭的相關(guān)法律規(guī)范及法律現(xiàn)象為研究對(duì)象，且在國(guó)內(nèi)已經(jīng)歷經(jīng)了數(shù)十年的發(fā)展。就本質(zhì)上而言，婚姻家庭法是對(duì)具有特定親屬身份的人之間的人身關(guān)系及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的調(diào)整，反映的內(nèi)容也以親屬共同生活及不同家庭職能的要求為主，因而具有一定的社會(huì)保障與社會(huì)福利色彩[1]。由此可見，婚姻家庭法的屬性內(nèi)涵代表著個(gè)人與社會(huì)的不可分離性。

一、我國(guó)現(xiàn)行婚姻家庭法的性質(zhì)與地位

從廣義的角度上來理解，當(dāng)代的婚姻家庭法包括對(duì)婚姻家庭主體及其他近親屬身份關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止，以及在此身份關(guān)系基礎(chǔ)上所產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)所有相關(guān)的法律法規(guī)。當(dāng)前立法上并沒有婚姻家庭法的說法，其立法名稱被稱為《婚姻法》。目前婚姻法并不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，而是從屬于民法這一法律部門，因此在新近頒布的《民法典》中也有與婚姻法相關(guān)的法律條文。由于民法具有基本法的立法位階，而婚姻家庭法又是民法的一部分，因而后者也擁有基本法的地位及效力[2]。但考慮到婚姻家庭法所涉及內(nèi)容的特殊性，婚姻家庭法在民法中又額外具有相對(duì)獨(dú)立的特點(diǎn)，因而可將其作為民法的分支之一。

二、關(guān)于我國(guó)現(xiàn)行婚姻家庭法立法定位的爭(zhēng)議

新中國(guó)在成立之后的相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)都受到前蘇聯(lián)立法的直接影響，這種影響使得人們認(rèn)為作用于婚姻家庭關(guān)系調(diào)整的婚姻法應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于民法之外，而這種認(rèn)識(shí)也同時(shí)影響到了上世紀(jì)八十年代我國(guó)第二部《婚姻法》的制定。而在改革開放之后，我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)水平的飛速發(fā)展帶來了人們思想上的變化，并由此意識(shí)到原有《婚姻法》在認(rèn)識(shí)上的局限性，相關(guān)學(xué)者直至1986年才統(tǒng)一意見，把婚姻家庭關(guān)系作為民法的調(diào)整對(duì)象，隨后這一認(rèn)識(shí)被我國(guó)最高立法機(jī)關(guān)所認(rèn)可，并重新在《民法通則》中明確了有關(guān)婚姻家庭方面的規(guī)定，這些規(guī)定對(duì)婚姻自由、家庭中受保護(hù)對(duì)象及婦女的平等權(quán)利均進(jìn)行了明確說明[3]。如今婚姻家庭法已經(jīng)成為民法中的法律部門之一，但在上世紀(jì)九十年代中期，對(duì)《婚姻法》的定位又產(chǎn)生了不同意見，第一種意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)保持現(xiàn)狀，第二種意見則認(rèn)為要將其更名為《婚姻家庭法》，并大幅更改其中的內(nèi)容，第三種意見則認(rèn)為應(yīng)將其列入民法中并作為其中的一編。在通過大量的調(diào)查之后，最終認(rèn)為第二種意見最符合我國(guó)的實(shí)際情況。但考慮到婚姻家庭法在人身關(guān)系及財(cái)產(chǎn)關(guān)系上的特殊性，相關(guān)法律條文中又對(duì)基于親屬身份的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)等關(guān)系進(jìn)行了進(jìn)一步的補(bǔ)充說明，明確這種關(guān)系在根本性質(zhì)上與債務(wù)債券關(guān)系是不同的[4]。

三、《民法典》背景下我國(guó)婚姻家庭法立法定位的探究

我國(guó)婚姻家庭法在立法定位上應(yīng)使之屬于民法范疇，這是考慮到兩者的法律屬性決定的。無論是民法或是婚姻家庭法，在本質(zhì)上均屬于私法，而民法在法律效力及覆蓋范圍上又囊括了婚姻家庭法的相關(guān)內(nèi)容，因此婚姻家庭法定位于民法范疇是完全合適的。如果從法理角度進(jìn)行分析，則可以借助如下原因進(jìn)行佐證。

一是婚姻家庭法在我國(guó)社會(huì)主義法律體系中始終都是民事法律的重要組成內(nèi)容。這要從民法典的誕生過程來說，事實(shí)上早在上世紀(jì)50年代與60年代我國(guó)就曾經(jīng)起草過民法典，但由于政治運(yùn)動(dòng)及其他因素而不得不中斷。截止到1982年上半年為止，我國(guó)共計(jì)起草過4稿民法典，但由于當(dāng)時(shí)正處于經(jīng)濟(jì)體制改革的初期，民法典暫時(shí)得不到相應(yīng)的完善，因而直至最近才出臺(tái)了全新的民法典[5]。而在民法典之前出現(xiàn)的《民法通則》中，則包括了婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、證券法、海商法、專利法、著作權(quán)法、公司法、商標(biāo)法及侵權(quán)責(zé)任法等。這些法律的頒布與出臺(tái)為后來的《民法典》奠定了良好的基礎(chǔ)，而其中包含的婚姻家庭法始終隸屬于民法的組成部分，這就意味著婚姻家庭法與民法存在本質(zhì)上的聯(lián)系與必然的邏輯關(guān)系。

二是婚姻家庭法對(duì)調(diào)整對(duì)象范圍的劃分與民法一致。無論是民法或是婚姻家庭法，其調(diào)整對(duì)象均是平等主體之間的人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而婚姻家庭法又與人們的生活具有極高的關(guān)聯(lián)性，無論年齡或性別，社會(huì)個(gè)體在面對(duì)婚姻家庭法時(shí)均擁有平等的權(quán)利及相應(yīng)的義務(wù)，同時(shí)也都受到婚姻家庭法在法律及社會(huì)層面的制約與規(guī)范，而婚姻家庭法在必要時(shí)也能為這些個(gè)體提供法律層面的救助與保護(hù)?；橐黾彝シㄅc民法的不同主要體現(xiàn)在人身關(guān)系的不同，前者由于具有以兩性關(guān)系與血緣聯(lián)系為基礎(chǔ)建立的自然關(guān)系，而有著與其他社會(huì)關(guān)系不同的特殊性，而婚姻家庭法內(nèi)容中對(duì)不同關(guān)系的調(diào)整均要以人身關(guān)系的存在為前提[6]。如果要從財(cái)產(chǎn)關(guān)系的角度來理解，婚姻家庭法中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系不具有有償性，而其他法律中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系則通常都具有有償性，但這種差異并不是本質(zhì)上的，因?yàn)槠渌刹⒉换谘夑P(guān)系這一紐帶運(yùn)行。

三是婚姻家庭法法律規(guī)范的性質(zhì)及內(nèi)容也與民法的定位相符合?；橐黾彝ブ胁煌黧w的法律關(guān)系在性質(zhì)上均屬于民事法律關(guān)系，多數(shù)情況下是基于平等主體之間的身份關(guān)系，這就使得民法中對(duì)主體各方面權(quán)利義務(wù)的規(guī)定在婚姻家庭法中同樣適用。而如果以財(cái)產(chǎn)繼承的視角來看，盡管親屬法不會(huì)對(duì)繼承關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，但無論是合乎法規(guī)的遺囑繼承或是無奈之下的法定繼承，其本質(zhì)均屬于親屬繼承，這是由于財(cái)產(chǎn)繼承必須確保繼承人與被繼承人之間存在一定的親屬身份關(guān)系。從這一點(diǎn)上就可以看出婚姻家庭法與民法中的其他內(nèi)容具有十分緊密的聯(lián)系，而其規(guī)范的內(nèi)容也能保持與民法的定位及宗旨具有高度一致性，均是對(duì)私人關(guān)系及利益的調(diào)整，因而婚姻家庭法理應(yīng)在立法定位上歸于民法。

四、我國(guó)婚姻家庭法的制度完善措施

就近年來的社會(huì)現(xiàn)象來看，我國(guó)現(xiàn)行的婚姻家庭法在內(nèi)容上已經(jīng)出現(xiàn)了明顯的不足，難以有效滿足當(dāng)前社會(huì)婚姻家庭關(guān)系的需求，因此急需進(jìn)行進(jìn)一步的完善與創(chuàng)新，為我國(guó)的婚姻家庭關(guān)系提供可靠的保障與支持。

（一）優(yōu)先保護(hù)兒童利益

優(yōu)先保護(hù)兒童利益應(yīng)被作為一項(xiàng)基本原則加入到現(xiàn)行的《婚姻法》中。這是考慮到兒童年紀(jì)較小，不具備自我保護(hù)的能力與意識(shí)，因而需要著重強(qiáng)化法律層面的保護(hù)。而我國(guó)的《婚姻法》中僅僅是明確了兒童在合法權(quán)益上與老人、婦女的一致性，并未重點(diǎn)突出保護(hù)兒童利益的優(yōu)先級(jí)。通過對(duì)世界上其他國(guó)家相關(guān)法律條文的研究來看，其法律中均將兒童利益保護(hù)的優(yōu)先級(jí)作為重點(diǎn)內(nèi)容加以明確，“子女最大利益”已被當(dāng)做親子法發(fā)展趨勢(shì)中的關(guān)鍵原則之一。由此可見，要使我國(guó)的婚姻家庭法符合當(dāng)代社會(huì)的需求，就需要將優(yōu)先保護(hù)兒童利益作為一項(xiàng)獨(dú)立原則并明確化處理。

（二）設(shè)立監(jiān)護(hù)制度

當(dāng)前我國(guó)法律中對(duì)監(jiān)護(hù)方面的原則界定存在明顯的籠統(tǒng)化特點(diǎn)，未對(duì)各種具體事宜進(jìn)行詳細(xì)的要求與規(guī)范，這就使得社會(huì)上一些涉及到監(jiān)護(hù)人的家庭問題很難處理，因而對(duì)監(jiān)護(hù)制度的完善應(yīng)當(dāng)被作為婚姻家庭法的制度完善措施之一?？紤]到當(dāng)前監(jiān)護(hù)制度是規(guī)定在民法典總則編或是婚姻家庭法編中仍有爭(zhēng)議，其實(shí)應(yīng)該是將監(jiān)護(hù)制度在兩者之內(nèi)均有明確，在民法典與婚姻家庭法中均增設(shè)“監(jiān)護(hù)”這一章節(jié)，明確規(guī)定監(jiān)護(hù)的種類、監(jiān)護(hù)人的資格、順序、范圍及職責(zé)以及監(jiān)護(hù)活動(dòng)的變化等。對(duì)于監(jiān)護(hù)人的權(quán)利及義務(wù)也需進(jìn)行進(jìn)一步的細(xì)化。此外，監(jiān)護(hù)不能局限于兒童，對(duì)于因各種原因確實(shí)正常行為能力的自然人也應(yīng)同樣適用，通過對(duì)監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行合理化、科學(xué)化的調(diào)整，來使監(jiān)護(hù)制度更加完善。最后，對(duì)于社會(huì)組織（各類型委員會(huì)、民政部門、有關(guān)單位及機(jī)構(gòu)）擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的規(guī)定應(yīng)予以廢除。

（三）完善結(jié)婚制度

結(jié)婚制度的完善是我國(guó)婚姻家庭法完善過程中的重要內(nèi)容。在具體的措施上應(yīng)對(duì)近親結(jié)婚的范圍予以明確化處理并擴(kuò)大其范圍，如需要禁止監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人、具有撫養(yǎng)關(guān)系的雙方及直系血親、直系姻親之間的通婚;原則上還需禁止擬制血親與姻親關(guān)系的男女通婚，但可額外設(shè)置豁免性規(guī)定，同父異母或同母異父雙方的婚姻也需要?dú)w入此范圍。對(duì)于老年人的再婚則需要增設(shè)保護(hù)條款，并規(guī)范化生理特殊主體之間的婚姻行為及婚姻條件。除此之外，針對(duì)社會(huì)生活中的同居行為、同性婚姻及代孕行為造成的一系列后果也應(yīng)予以明確規(guī)定，并對(duì)儀式婚姻的法律效力予以一定程度的承認(rèn)，而婚檢制度也應(yīng)加以深層次的完善，在重大生理疾患上應(yīng)予以對(duì)方知情權(quán)。這些完善還需與刑法掛鉤，明確相應(yīng)處罰措施并落實(shí)執(zhí)行力度。至于無效婚姻及可撤銷婚姻則應(yīng)予以完善，存在惡性行為、重大誤解的婚姻及虛假婚姻應(yīng)當(dāng)被列入可撤銷婚姻的范疇。

（四）完善已婚雙方的權(quán)利

已婚雙方權(quán)利的完善包括人身權(quán)利及財(cái)產(chǎn)權(quán)利。人身權(quán)利上應(yīng)尊重婚姻雙方的各方面權(quán)利，對(duì)于強(qiáng)行侵犯配偶的行為應(yīng)明確其法律限制及懲罰措施，處以相應(yīng)的規(guī)范。此外，除現(xiàn)行法律規(guī)定的內(nèi)容之外，還需加入夫妻雙方在住所上的決定權(quán)、同居的權(quán)利與義務(wù)、生育權(quán)等種種方面的規(guī)定，來確保夫妻雙方均能夠得到全面的保護(hù)?？紤]到國(guó)內(nèi)的家庭暴力現(xiàn)象，也應(yīng)專門出臺(tái)相應(yīng)的法律法規(guī)予以規(guī)范，在內(nèi)容上需要擴(kuò)大家庭暴力的判定范圍及保護(hù)范圍，并重視家庭暴力援助機(jī)構(gòu)的落實(shí)與執(zhí)行，確保援助方式、援助程序及相關(guān)法律內(nèi)容的規(guī)范化，強(qiáng)化不同部門預(yù)防并制止家庭暴力的職責(zé)。財(cái)產(chǎn)權(quán)利上則需要進(jìn)一步細(xì)化夫妻雙方共同財(cái)產(chǎn)的范圍，對(duì)財(cái)產(chǎn)主體、時(shí)間、內(nèi)容進(jìn)行明確化處理，對(duì)于婚后共同受益及婚前的財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與行為則需要使其規(guī)定具體化，從而使夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)權(quán)利得到有效保護(hù)，而婚姻關(guān)系中不同行為狀態(tài)下所獲財(cái)產(chǎn)也應(yīng)明確相應(yīng)的處理措施，如分居期間夫妻雙方所得財(cái)產(chǎn)應(yīng)歸個(gè)人所有。

五、結(jié)語

結(jié)合上述內(nèi)容來看，婚姻家庭法在立法定位上回歸民法是時(shí)代發(fā)展的趨勢(shì)，同時(shí)也受兩者的法律屬性等各方面內(nèi)容影響。而婚姻家庭法的完善則需要符合社會(huì)發(fā)展需求，并體現(xiàn)出相應(yīng)的全面性、科學(xué)性及嚴(yán)謹(jǐn)性，以確保社會(huì)關(guān)系的和諧。

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