淺析我國(guó)涉外著作權(quán)法律沖突的發(fā)展歷程

任文東

湖南科技大學(xué)，湖南 湘潭 411100

一、我國(guó)著作權(quán)的發(fā)展歷程

追溯我國(guó)涉外著作權(quán)法律沖突的發(fā)展歷程，在具有普遍法律意義的著作權(quán)保護(hù)制度出現(xiàn)前，則無(wú)從談起與其它國(guó)家著作權(quán)法律適用的沖突。而我國(guó)對(duì)于著作權(quán)的保護(hù)，從發(fā)展歷史來(lái)講時(shí)間是很短的。鑒于“重刑輕民”的法律傳統(tǒng)，在我國(guó)的法制發(fā)展史上，民法的發(fā)展始終有限。盡管中國(guó)的版權(quán)保護(hù)意識(shí)在宋代已經(jīng)了初步的萌芽，然而一直到清朝末年，當(dāng)時(shí)“西學(xué)東漸”的學(xué)術(shù)思想開始流行，西方現(xiàn)代版權(quán)制度傳入到中國(guó)，并與中國(guó)傳統(tǒng)版權(quán)保護(hù)思想交匯并行后，①現(xiàn)代版權(quán)的概念才正式在中國(guó)出現(xiàn)。

1898年創(chuàng)刊的《格致新報(bào)》，在1898年3月刊中，此報(bào)在其“問(wèn)答”一欄中，用一篇300字左右的問(wèn)答將西方版權(quán)保護(hù)制度中的要點(diǎn)內(nèi)容予以解釋，這篇文字雖然十分剪短，但為國(guó)內(nèi)人士了解近代版權(quán)制度模式提供了一個(gè)窗口。②而目前可以考證得到的最早使用“版權(quán)”一詞出現(xiàn)在清末的《清議報(bào)》上，《清議報(bào)》是清末著名學(xué)者梁?jiǎn)⒊瑒?chuàng)辦的。1898年12月，《清議報(bào)》上的一篇以《論布版權(quán)制度與支那》為題全文翻譯日本報(bào)紙上的同名文章，公開使用了“版權(quán)”一詞?！肚遄h報(bào)》是清末著名學(xué)者梁?jiǎn)⒊瑒?chuàng)辦的。

直至1910年，清政府頒布《大清著作權(quán)律》，這是我國(guó)第一部著作權(quán)法。盡管此法頒布于清政府覆滅之際，并未真正實(shí)施。但從法律發(fā)展的角度來(lái)看，這是我國(guó)第一部關(guān)于著作權(quán)的成文法，是中國(guó)著作權(quán)保護(hù)立法的開端。在《大清著作權(quán)律》頒布前，清政府對(duì)于著作權(quán)糾紛所能依據(jù)的法律條文非常少，只有《大清律例》、《大清報(bào)律》和《大清印刷物專律》來(lái)約束管理出版活動(dòng)，實(shí)際上這是很難保障著作者權(quán)益，實(shí)際上也承襲了中國(guó)人治的傳統(tǒng)。而《大清著作權(quán)律》頒布之后，使中國(guó)版權(quán)保護(hù)從人治開始逐步向法治過(guò)渡。此后的北洋國(guó)民政府與南京國(guó)民政府也都頒布了自己的著作權(quán)法，而且各自都有一定的發(fā)展，比如北洋公民政府，對(duì)著作權(quán)的注冊(cè)程序進(jìn)一步強(qiáng)化、明確了著作權(quán)權(quán)利轉(zhuǎn)讓屬性、加重了侵權(quán)賠償責(zé)任的處罰和對(duì)著作人權(quán)利的限制等。南京國(guó)民政府的《著作權(quán)法》則更進(jìn)一步的擴(kuò)大了著作者權(quán)利限制的范籌，在注冊(cè)程序上也更加嚴(yán)密科學(xué)等。具有普遍意義的著作權(quán)法出現(xiàn)后，在國(guó)際法的范疇內(nèi)，我國(guó)涉外著作權(quán)的法律沖突才會(huì)出現(xiàn)。

二、涉外著作權(quán)的發(fā)展歷程

涉外著作權(quán)法律沖突作為一個(gè)國(guó)際法問(wèn)題，其發(fā)展歷程與我國(guó)國(guó)際法發(fā)展分不開。對(duì)于國(guó)際法，中國(guó)雖然是一個(gè)歷史悠久的文明古國(guó)，但是，國(guó)際法在中國(guó)的發(fā)展卻并不長(zhǎng)。追根溯源，國(guó)際法是西方歐美國(guó)家的產(chǎn)物，在中國(guó)法制發(fā)展的很長(zhǎng)一段時(shí)間上，并沒有國(guó)際法大規(guī)模的應(yīng)用的發(fā)展。在中國(guó)的法制史上，盡管在唐宋時(shí)期，出現(xiàn)了相關(guān)國(guó)際私法的萌芽，如唐朝的《永徽律》“名例章”規(guī)定，“諸化外人，同類自相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論?！贝撕笏未赜昧颂拼顺晌牡臎_突法規(guī)定，但自明清開始，中國(guó)開始漫長(zhǎng)的閉關(guān)鎖國(guó)，成文法上沒有沿用前朝的規(guī)定，導(dǎo)致國(guó)際法在成文法上徹底消失。直至1864年，美國(guó)學(xué)者丁韙良將另一位美國(guó)著名學(xué)者惠頓的《國(guó)際法原理》介紹到中國(guó)，至此西方的國(guó)際法才算真正傳到中國(guó)。

盡管中國(guó)國(guó)際法發(fā)展緩慢，但是涉外糾紛卻并不會(huì)因此不出現(xiàn)，涉外著作權(quán)的糾紛當(dāng)然也會(huì)出現(xiàn)。清朝末年，國(guó)家主權(quán)喪失殆盡，清政府淪為半殖民地政府，列強(qiáng)憑著堅(jiān)船利炮不斷聯(lián)合起來(lái)侵略清政府，不斷爭(zhēng)奪在華各自的利益。當(dāng)時(shí)的清政府，沒有任何可以輸出的版權(quán)，唯一能夠掌握的權(quán)利只有文化的輸入和翻譯書籍方面，但就是這微小的利益，西方列強(qiáng)自恃強(qiáng)大，清政府又軟弱無(wú)能，也沒有做出一點(diǎn)讓步。美國(guó)與日本為了確定自己在版權(quán)方面的利益，逼迫清政府在《續(xù)修通商行船條約》中加入版權(quán)條款，并且西方列強(qiáng)也要求清政府盡快制定相關(guān)法律，建立完善版權(quán)保護(hù)機(jī)制，同時(shí)要求清政府加入國(guó)際版權(quán)同盟。弱國(guó)無(wú)外交，更不能維護(hù)應(yīng)有的主權(quán)，在這樣的半殖民地半封建社會(huì)中，著作權(quán)的保護(hù)根本無(wú)從談起。而在國(guó)際私法方面，從史料中可以得知，1840年起，帝國(guó)主義靠著洋槍鐵炮打開了中國(guó)的大門后，國(guó)家主權(quán)尤其是相關(guān)涉外主權(quán)完全喪失，如自1840年的《望廈條約》到1858年的《天津條約》中所規(guī)定的一系列不平等條約中有關(guān)“領(lǐng)事裁判權(quán)”條款，使得許多外國(guó)人在中國(guó)擁有了治外法權(quán)，對(duì)于涉外糾紛而言，清政府根本無(wú)法維護(hù)本國(guó)的權(quán)益，也使得我國(guó)的國(guó)際法不可能在理論和立法上有所研究和發(fā)展。

在著作權(quán)法和國(guó)際法同時(shí)發(fā)展不足的情況下，我國(guó)最早的涉外著作權(quán)糾紛出現(xiàn)了，光緒三十四年（1908年），日本人齋藤秀三郎向清政府控告至誠(chéng)書局，認(rèn)定至誠(chéng)書局翻譯他的《正則英文教科書》，侵犯了他的著作權(quán)。③齋藤秀三郎在當(dāng)時(shí)日本領(lǐng)事的幫助下，以翻印盜版為由要求提起控告，并致函上海公審公堂，請(qǐng)求查究。當(dāng)時(shí)上海書業(yè)商會(huì)根據(jù)光緒二十九（1903）年《中日通商行船續(xù)議條約》中的有關(guān)條款，進(jìn)行了有理有據(jù)的辯駁。依據(jù)《中日通商行船續(xù)議條約》相關(guān)規(guī)定，中國(guó)完全有權(quán)利對(duì)《正則英文教科書》翻印。盡管擁有明確的翻印權(quán)利，但是弱國(guó)無(wú)外交，日本人齋藤秀三郎依然可以通過(guò)這樣的“非法訴訟”去要求自己的非法權(quán)利。

三、新中國(guó)涉外著作權(quán)法律沖突的發(fā)展歷程

1949年中華人民共和國(guó)成立后，廢除了所有不平等的歷史條約，以嶄新的面貌站在了國(guó)際舞臺(tái)之上，在對(duì)外關(guān)系實(shí)踐中，新政府一面維護(hù)一些公認(rèn)的國(guó)際法原則、規(guī)則、規(guī)章和制度，同時(shí)反對(duì)和摒棄那些過(guò)時(shí)的、旨在為帝國(guó)主義列強(qiáng)侵略和擴(kuò)張服務(wù)的傳統(tǒng)國(guó)際法，并以獨(dú)立的外交政策為國(guó)際法補(bǔ)充了新的內(nèi)容。④在共和國(guó)成立之初，雖然面臨著許多國(guó)際問(wèn)題，如其它國(guó)家和政府的承認(rèn)，在國(guó)際組織間的權(quán)益等，但是由于當(dāng)時(shí)資本主義和社會(huì)主義兩大陣營(yíng)的對(duì)立，新中國(guó)政府被迫采取“一邊倒”的政策，在國(guó)際法的研究上，全面向蘇聯(lián)學(xué)習(xí)，因此在重大的國(guó)際法理論和實(shí)踐上，一直和蘇聯(lián)保持一致。直到二十世紀(jì)八十年代，鑒于國(guó)際關(guān)系以及國(guó)內(nèi)政治的變化，我國(guó)開始實(shí)行改革開放政策和獨(dú)立自主的和平外交政策。減少和避免法律沖突成為我國(guó)法治化進(jìn)程中必須解決的問(wèn)題之一。⑤在1978年中國(guó)實(shí)行改革開放后，涉外民商事關(guān)系不斷迅速發(fā)展，相關(guān)國(guó)際法的理論研究也步入了繁榮的階段，沖突法、實(shí)體法和程序法都開始發(fā)展了起來(lái)。

隨著我國(guó)的改革開放政策不斷擴(kuò)大深化，以及“一帶一路”國(guó)家戰(zhàn)略構(gòu)想的推行，必然會(huì)導(dǎo)致我國(guó)的涉外糾紛不斷增加。而著作權(quán)所保護(hù)的客體，圖書、計(jì)算機(jī)軟件、影視等所涉及的產(chǎn)業(yè)，會(huì)是將來(lái)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要?jiǎng)恿ΑＡ?xí)近平主席也提出將加強(qiáng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)作為我們擴(kuò)大開放的四大舉措之一，再次向世界傳遞了中國(guó)依法保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的堅(jiān)定立場(chǎng)和鮮明態(tài)度。對(duì)于涉外著作權(quán)的保護(hù)，縱觀我國(guó)目前的理論成果，我國(guó)在涉外著作權(quán)法律適用問(wèn)題上，無(wú)論是立法還是司法實(shí)踐都是比較落后的，并且近年來(lái)，雖然我國(guó)的國(guó)際私法學(xué)者也開始重視對(duì)著作權(quán)沖突法問(wèn)題的研究，但國(guó)內(nèi)學(xué)者的討論有些僅限于提出問(wèn)題，有些提出了解決問(wèn)題的大體框架，尤其對(duì)于涉外著作權(quán)法律沖突的表現(xiàn)形式和解決方法，相關(guān)理論成果多出現(xiàn)在國(guó)內(nèi)學(xué)者編著的教材中，很少有深入、完整地探討過(guò)著作權(quán)領(lǐng)域的國(guó)際私法問(wèn)題的專著。

四、結(jié)語(yǔ)

我國(guó)解決涉外著作權(quán)法律沖突的發(fā)展過(guò)程是十分艱難的，即使到了今天，對(duì)于涉外著作權(quán)法律沖突的法律適用問(wèn)題，在立法方面，我國(guó)尚無(wú)明確的法律依據(jù)，司法方面也缺少經(jīng)典判例，也是一個(gè)亟待解決的問(wèn)題，因此對(duì)其發(fā)展歷程的研究也是很有意義的。但從另一方面講，經(jīng)過(guò)這幾十年的發(fā)展，盡管中國(guó)起步較晚，目前相關(guān)立法規(guī)定和司法實(shí)踐都存在不足，也無(wú)法與法治發(fā)達(dá)的國(guó)家相比，但站在歷史發(fā)展的角度來(lái)講，中國(guó)現(xiàn)今的涉外著作權(quán)法律適用已經(jīng)取得了一定的成就，在逐步開始與國(guó)際接軌，并且在不斷進(jìn)步。

注釋：

①李玲.清末民營(yíng)出版機(jī)構(gòu)與中國(guó)版權(quán)近代化［D］.華中科大學(xué)碩士論文，2018.5.

②戢煥奇，劉鋒.《格致新報(bào)》答問(wèn)欄目的科學(xué)知識(shí)傳播［J］.中國(guó)科技研究期刊，2013（23）.

③李明山.中國(guó)最早的涉外著作權(quán)糾紛［J］.編輯之友，2002（2）.

④程曉霞，張文斌.中國(guó)國(guó)際法學(xué)的回顧與展望［J］.法律學(xué)習(xí)與研究，1988（5）.

⑤馬懷德.我國(guó)法律沖突的實(shí)證研究［M］.北京法律出版社，2010.85.