勞務(wù)派遣中工傷制度的缺陷及完善

姚子澍

浙江工業(yè)大學(xué)，浙江 杭州 310012

我國作為人口大國，在現(xiàn)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的形勢(shì)下，勞務(wù)派遣作為一種新型用工方式，可以解決我國大量的臨時(shí)性、輔助性、替代性的就業(yè)崗位。我國90年代的國有企業(yè)勞動(dòng)改制中，首次出現(xiàn)了勞務(wù)派遣的用工模式，該模式出現(xiàn)是為了安置下崗職工。而現(xiàn)在，作為一種企業(yè)基本用工形式，國有企業(yè)、機(jī)關(guān)事業(yè)單位、電信行業(yè)、建筑行業(yè)等行業(yè)大量引進(jìn)勞務(wù)派遣工，成為了我國就業(yè)市場(chǎng)的不可或缺的一部分，早在2010年全國總工會(huì)就統(tǒng)計(jì)了全國勞務(wù)派遣人員已經(jīng)超過6000萬，占全國就業(yè)總?cè)藬?shù)的20%，但是因?yàn)槠洹叭浴钡膷徫惶卣?，相比其他正式工而言，在勞?dòng)保障方面有著不可避免的劣勢(shì)。

一、勞務(wù)派遣概述

勞務(wù)派遣作為一種用工模式，起源于20世紀(jì)的資本主義美國，后經(jīng)德、日、法的發(fā)展后，在20世紀(jì)90年代因國有企業(yè)勞動(dòng)制度改革的需要，首次出現(xiàn)在我國，此后勞務(wù)派遣因其獨(dú)特的用工形式在我國被廣泛使用，直到2008年前都處于法律空白的地帶，2008年我國出臺(tái)了《勞動(dòng)合同法》，首次將勞務(wù)派遣作為一種法定的用工形式加以規(guī)定，明確了派遣單位、用工單位的權(quán)利義務(wù)，自此我國勞務(wù)派遣行業(yè)開始步入正軌。

勞務(wù)派遣與傳統(tǒng)的一對(duì)一雇傭模式不同，勞務(wù)派遣單位通過與派遣員工簽訂書面勞動(dòng)合同，然后其通過與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議將勞動(dòng)力“出借”。勞務(wù)派遣的典型特點(diǎn)就是雇傭與使用相分離，派遣員工接受派遣單位的雇傭，被派遣后被用工單位所控制、監(jiān)督，擁有法律上的雇主與事實(shí)上的雇主。

二、目前形勢(shì)下勞務(wù)派遣工傷制度的現(xiàn)狀

在目前的勞務(wù)派遣制度下，在用工單位，勞務(wù)派遣工無法與正式工同工同酬，因?yàn)楝F(xiàn)行法律規(guī)定，勞務(wù)派遣工是與派遣機(jī)構(gòu)訂立勞動(dòng)合同并支付報(bào)酬，而往往派遣機(jī)構(gòu)下的派遣工人數(shù)眾多，員工往往只能享受最低限度的保障，用工單位與派遣員工之間并無書面的勞動(dòng)合同，派遣員工的用工期也相對(duì)較短，因此絕大多數(shù)用工單位并未給派遣工提供與正式工一樣的福利待遇，且差距巨大。因?yàn)閯趧?wù)派遣崗位具有“三性”，即臨時(shí)性、輔助性及替代性，所以這些崗位的人員流動(dòng)性強(qiáng)，不屬于一個(gè)企業(yè)的核心崗位，因此也得不到企業(yè)的重視，而且替代性很高，在這些崗位就業(yè)的人員往往經(jīng)過簡(jiǎn)單的培訓(xùn)就能很快上崗，專業(yè)性不強(qiáng)，以上特征決定了勞務(wù)派遣工在用工單位受到的重視程度不高，被視為“臨時(shí)工”，自然也不會(huì)有相關(guān)晉升機(jī)會(huì)及晉升空間，勞務(wù)派遣工和正式工的福利待遇有著巨大的偏差，甚至還受到正式工的歧視，因此在用工單位工作的勞務(wù)派遣工在單位內(nèi)基本沒有什么福利待遇，只有一些最基本的工資待遇［1］。我國《工傷保險(xiǎn)條例》對(duì)于勞務(wù)派遣員工的工傷保險(xiǎn)繳納、工傷申報(bào)流程、工傷保險(xiǎn)待遇都未做出明確規(guī)定，從而導(dǎo)致在實(shí)務(wù)中，對(duì)于勞務(wù)派遣員工在工傷認(rèn)定和賠償方面還存在以下不足。

（一）工傷認(rèn)定時(shí)間長(zhǎng)，過程困難。勞務(wù)派遣工的勞動(dòng)合同是與派遣單位訂立，因此相關(guān)工傷保險(xiǎn)是由派遣單位來參保，勞務(wù)派遣工在工作中受到損害具有突發(fā)性，掌握第一手相關(guān)工傷認(rèn)定資料及證據(jù)的往往是用工單位，而用工單位因非派遣員工的參保人，沒有義務(wù)去為派遣員工進(jìn)行工傷申請(qǐng)，大多數(shù)的用工單位會(huì)選擇消極不作為，將責(zé)任推卸給派遣單位，而派遣單位往往掌握不了第一手資料或證據(jù)，又或是派遣單位所在地與用工單位所在地相距較遠(yuǎn)，無法正確快速判斷是否需要進(jìn)行工傷認(rèn)定，因此對(duì)于勞務(wù)派遣工來說，一旦可能要涉及工傷認(rèn)定，就會(huì)面臨認(rèn)定時(shí)間長(zhǎng)，舉證困難的情形，大大耽誤了最佳認(rèn)定期限。

（二）勞務(wù)派遣行業(yè)管理混亂，相關(guān)法律法規(guī)不健全，沒有專門的監(jiān)督管理機(jī)關(guān)。勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)繁多，管理混亂，甚至有很大一部分派遣單位因?yàn)榻?jīng)濟(jì)上的壓力而選擇不給派遣員工繳納工傷保險(xiǎn)，因?yàn)樗麄冋J(rèn)為，派遣員工在工作中受到損害是由于用工單位提供的工作環(huán)境造成的，與派遣單位無直接關(guān)系，從而造成了派遣員工在工作中受到損害后不能及時(shí)有效的獲得補(bǔ)償，只能通過訴訟的途徑來要求賠償，訴訟的過程冗長(zhǎng)繁雜，無疑對(duì)受傷的派遣員工產(chǎn)生了巨大的經(jīng)濟(jì)和時(shí)間上的壓力。

（三）工傷責(zé)任分配難，現(xiàn)實(shí)情形中，很多用人單位未給勞務(wù)派遣工購買工傷保險(xiǎn)，勞動(dòng)者在工作過程中受到損害時(shí)，難以通過工傷賠付的程序獲得相應(yīng)的賠償，此時(shí)要分配用工單位與派遣單位之間的用工責(zé)任，對(duì)于責(zé)任的分配，我國相關(guān)立法表述的相對(duì)模糊。

三、其他國家關(guān)于勞務(wù)派遣工傷制度的相關(guān)立法現(xiàn)狀

（一）德國——單一雇主責(zé)任模式

德國民法典認(rèn)為，勞務(wù)派遣員工與派遣單位簽訂書面合同，這種法律關(guān)系是穩(wěn)定的，而用工單位和派遣員工之間只是一種臨時(shí)性的用工關(guān)系。因此派遣員工的相關(guān)社會(huì)保險(xiǎn)的繳納由勞務(wù)派遣公司負(fù)責(zé)，用工單位在派遣單位出現(xiàn)未繳費(fèi)的情形時(shí)，才能以自居債務(wù)保證人身份償付其接受的勞務(wù)派遣員工工作期間應(yīng)交的保費(fèi)。

（二）美國——共同雇主責(zé)任模式

勞務(wù)派遣又被稱為勞務(wù)租賃，所謂勞務(wù)租賃，指的是原雇主基于合同或其他關(guān)系，將勞動(dòng)力出讓給他人使用的用工模式，派遣員工同時(shí)在兩個(gè)雇主的控住下進(jìn)行工作，與兩個(gè)雇主之間都存在著雇傭關(guān)系。

（三）法國——嚴(yán)格客觀責(zé)任模式

法國民法典認(rèn)為，雇主對(duì)于員工在工作中遭受的傷害，應(yīng)承擔(dān)嚴(yán)格的客觀責(zé)任原則，其認(rèn)為，在勞務(wù)派遣中，有權(quán)對(duì)雇員控制或指導(dǎo)的雇主應(yīng)承擔(dān)雇員遭受損害的賠償責(zé)任，因?yàn)楣蛦T遭受的損害是源于工作中產(chǎn)生的危險(xiǎn)，這種危險(xiǎn)原本應(yīng)由因該工作的完成而受益的雇主承。

四、對(duì)于目前勞務(wù)派遣工工傷制度的建議

（一）加強(qiáng)用工單位的法律義務(wù)。在用工單位和派遣單位簽訂勞務(wù)合同時(shí)，要求用工單位審查派遣單位是否給勞務(wù)派遣工足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)，此外，因?yàn)閯趧?wù)派遣工的工作環(huán)境是用工單位提供，若勞務(wù)派遣工的工作環(huán)境具有一定的危險(xiǎn)性，用工單位在工傷保險(xiǎn)以外，還需為派遣員工購買額外的補(bǔ)充保險(xiǎn)，若派遣工在工傷賠付時(shí)發(fā)現(xiàn)未繳納社保的，用工單位和派遣單位應(yīng)承擔(dān)連帶的賠償責(zé)任。

（二）增強(qiáng)各地區(qū)工傷保險(xiǎn)銜接。跨地區(qū)的勞務(wù)派遣十分普遍，解決跨地區(qū)工傷保險(xiǎn)賠付，是保護(hù)派遣員工的一個(gè)重要問題。筆者認(rèn)為，勞務(wù)派遣工的社會(huì)保險(xiǎn)繳納應(yīng)在派遣機(jī)構(gòu)所在地繳納，但派遣工派遣到其他省份或地區(qū)的，派遣機(jī)構(gòu)應(yīng)向派遣工工作所在地社保部門進(jìn)行備案，以保障派遣工在工傷時(shí)可以在第一時(shí)間得到應(yīng)有的社會(huì)保險(xiǎn)待遇。法律應(yīng)出臺(tái)相關(guān)規(guī)定保障這一措施的進(jìn)行，以保障跨省派遣工的權(quán)益。

（三）設(shè)立專門的職能部門進(jìn)行監(jiān)管。行政部門監(jiān)管不到位，并沒有積極有效的督促派遣單位和用工單位履行其應(yīng)盡的法律義務(wù)。在工傷事件發(fā)生后，有相當(dāng)一部分勞動(dòng)者因?yàn)椴涣私饩S權(quán)途徑，或者程序的繁瑣和冗長(zhǎng)而選擇不主動(dòng)維權(quán)；還有一部分人因?yàn)榉煞ㄒ?guī)的不完善，派遣單位和用工單位相互推卸責(zé)任，從而引發(fā)群體性事件，此時(shí)政府有關(guān)部門才開始出面解決。行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督不應(yīng)該等到問題演變成事件后再開啟，而要在立法上切實(shí)有效的保護(hù)派遣員工的合法權(quán)益。

（四）加強(qiáng)工傷認(rèn)定的調(diào)查與核實(shí)［2］。因?yàn)榕汕矄T工的工傷認(rèn)定申請(qǐng)者為其派遣單位，發(fā)生工傷事故時(shí)往往派遣單位不在事故現(xiàn)場(chǎng)，對(duì)于證據(jù)的收集具有一定的滯后性，而在事故現(xiàn)場(chǎng)的用工單位又不負(fù)責(zé)派遣工的工傷認(rèn)定，這樣就會(huì)造成申請(qǐng)者申請(qǐng)工傷的材料不一致。因此社保部門因設(shè)立專門的職能部門，在工傷事件發(fā)生后，第一時(shí)間在現(xiàn)場(chǎng)確定基礎(chǔ)事實(shí)，保障受傷派遣工的合法權(quán)益，解決工傷申請(qǐng)人取證難，調(diào)查難，申請(qǐng)難的問題。

五、結(jié)語

隨著勞務(wù)派遣跨地區(qū)、跨行業(yè)的快速發(fā)展，工傷制度作為一種地域性制度應(yīng)積極尋求改變，通過建立與勞務(wù)派遣相適應(yīng)的勞務(wù)派遣工傷賠償制度，從而更好保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，與此同時(shí)，分配好用工單位和用人單位之間的責(zé)任，有助于其提高對(duì)于勞動(dòng)者的保護(hù)意識(shí)，使受傷勞動(dòng)者的工傷問題得到最好的解決。