法律文明的起源與變遷
——法律移植與構(gòu)建中國(guó)特色社會(huì)主義法制

王夢(mèng)奇

（華東政法大學(xué)法律學(xué)院，上海 200050）

從克里特文明（公元前3000 年）到羅馬攻下托勒密王朝（公元前30 年），希臘世界延續(xù)了3000 余年，經(jīng)歷了數(shù)種文明的興替。希臘在這一時(shí)期創(chuàng)造了光輝的歷史，被譽(yù)為西方文明的起源地，其法律建樹也對(duì)后世產(chǎn)生了重要的影響。至西羅馬滅亡，羅馬時(shí)代一共存續(xù)了1200 余年，羅馬在大量承繼希臘文明的基礎(chǔ)上，也創(chuàng)造了光輝燦爛的文明。 自公元前，現(xiàn)在英國(guó)人所在的這片土地就已經(jīng)被稱為不列顛，公元5-10 世紀(jì)，英人祖先來(lái)到這里后，逐漸形成了帶有統(tǒng)一特色的新民族。在這些人到來(lái)之前，不列顛島上是何種文明已難考證， 現(xiàn)在我們所說(shuō)的英國(guó)法來(lái)源于單一的盎格魯—撒克遜法律還是深受古希臘-古羅馬影響的法律，都需要通過(guò)一系列研究來(lái)論證。公元43 年，羅馬入侵不列顛，將其劃分為兩個(gè)行省，羅馬入侵后，對(duì)于這片土地帶來(lái)的影響是廣而深的。羅馬在英人祖先到來(lái)后的200 多年，將其征服，羅馬先進(jìn)的文明和政治制度以及基督教傳入不列顛。

一、燦爛的希臘法律文明

公元前487 年，雅典抽簽選舉執(zhí)政官，發(fā)明陶片放逐法。公元前451 年，伯里克利公民權(quán)法出臺(tái)。 公元前411 年，雅典寡頭革命，建立400 人議事會(huì)，后被5000 人議事會(huì)取代。 公元前410 年，雅典恢復(fù)民主政治，后經(jīng)歷了短暫的僭主政治，在公元前403 年民主政治恢復(fù)。 公元前 6 世紀(jì)，梭倫（Solon）執(zhí)政，他按照農(nóng)作物產(chǎn)量將男性公民分為4 級(jí)。 通過(guò)這種分級(jí)，財(cái)產(chǎn)多寡反映在行政制度上，九名執(zhí)政官均來(lái)自最富有的第一階層， 這一舉措和后來(lái)的克里斯提尼改革在一定程度上打破了雅典貴族的世襲特權(quán) （之前的貴族通常不僅比較富有， 而且可以把持朝政和宗教）。 這些現(xiàn)在看來(lái)似乎無(wú)甚亮點(diǎn)的舉措，在那個(gè)年代， 正反映了希臘人前瞻的政治視角和先進(jìn)的法律意識(shí)。

（一）希臘人的宗教與國(guó)家

作為希臘世界的典型代表， 雅典人并沒(méi)有嚴(yán)格區(qū)分宗教與世俗， 因?yàn)樵谒麄兊挠^念里， 神無(wú)所不在。無(wú)論是小家庭還是大集體的活動(dòng)，幾乎都是以對(duì)神的敬拜開始，以對(duì)神的祭拜而結(jié)束。沒(méi)有典型的宗教書冊(cè)，也沒(méi)有所謂的正統(tǒng)教義，卻產(chǎn)生了流傳至今的神話典故，建造了許多精美的祭祀建筑，也許可以從另一個(gè)層面說(shuō)明， 宗教確實(shí)深深內(nèi)化進(jìn)了希臘人的生活里，以至于他們無(wú)需分出宗教與世俗。宗教影響了世俗的方方面面， 也對(duì)當(dāng)世和后世的法律產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。

大約在邁錫尼時(shí)代， 現(xiàn)在為我們所熟知的如宙斯等神已然是人們敬拜的對(duì)象。 及至亞歷山大東征后，臣民對(duì)于國(guó)王也開始了崇拜，但這種崇拜明顯區(qū)別于宗教崇拜，大多是出于向國(guó)王表明忠心，例如，對(duì)神進(jìn)行獻(xiàn)祭活動(dòng)，而對(duì)國(guó)王進(jìn)行進(jìn)獻(xiàn)活動(dòng)，且不會(huì)向國(guó)王祈禱。祭司的選拔標(biāo)準(zhǔn)多種多樣，但一般要求都比較高，往往限定血統(tǒng)、顯赫的家庭地位。 祭司們享有特殊的法律地位， 有些女祭司人身自由到可以突破父權(quán)夫權(quán)的禁錮。 這種突破是對(duì)世俗相當(dāng)大的挑戰(zhàn)， 因?yàn)橥ǔ６源蟛糠窒ＥD女性在法律上地位較低，沒(méi)有公民權(quán)，沒(méi)有政治權(quán)利，其社會(huì)事務(wù)會(huì)由父或夫代為行使。這在財(cái)產(chǎn)繼承上體現(xiàn)得尤為明顯，一位父親在沒(méi)有兒子的情況下，其女才可繼承財(cái)產(chǎn)。不可否認(rèn)的是，宗教與政治是密不可分的，在希臘時(shí)代，宗教絕對(duì)是國(guó)家事務(wù)中的頭等大事（無(wú)論中西，宗教都扮演了相當(dāng)重要的角色。即使是到了清末，祭天仍然是中國(guó)皇家最看重的頭等大事）。 希臘史中，有文字可考的祭祀活動(dòng)可以追溯至公元前1200 年左右，線性B 文字記錄了部分祭祀流程。 早期羅馬法中融合了許多宗教的儀式， 呈現(xiàn)出話語(yǔ)或動(dòng)作程序的特征。 例如，在返還之訴中抓一把泥土象征對(duì)土地的獲取[1]（49）。 宗教希望以這種形式賦予法律神圣不可知的想象，這種形式主義的法學(xué)在西方得以傳承。

（二）希臘的民主政治

最早的民主政體可以追溯到古風(fēng)時(shí)代。 大約在伯利克利時(shí)期，就已經(jīng)出現(xiàn)了demokratia 一詞，該詞在描述雅典政治現(xiàn)狀的同時(shí)，已經(jīng)融入了法律、自由平等的觀念。發(fā)展到梭倫時(shí)期，民主政體主要指全權(quán)公民可以享有投票和參政權(quán)[2]（59）。早期的議會(huì)功能主要是為權(quán)力者出謀劃策，隨著政體演變，議會(huì)功能也在變化， 在梭倫將戰(zhàn)神山議事會(huì)與第二議事會(huì)合并后，400 人議事會(huì)登上了歷史的舞臺(tái)。 這400 人名額均分到四個(gè)傳統(tǒng)部落。 這一議事會(huì)后來(lái)雖歷經(jīng)不同的行政者而致具體人數(shù)不同， 但以部落均分的制度基本保留了下來(lái)， 這也許也為后世議會(huì)均分到各州產(chǎn)生了影響。 后來(lái)的議事會(huì)成員可以在任職期間領(lǐng)取報(bào)酬——這種將行政與金錢相聯(lián)系的做法， 似乎可以表明古希臘人已經(jīng)認(rèn)為議事會(huì)成員的作為是在服務(wù)大眾。

早期的議事會(huì)發(fā)展出了執(zhí)行委員會(huì)， 以輪流的形式將一年均分， 每個(gè)部落作為議事會(huì)的輪值成員大約可輪值35 天左右， 隨著議事會(huì)的進(jìn)一步發(fā)展，產(chǎn)生了首席官一職。根據(jù)阿德金斯的《探尋古希臘文明》所載，a 表示原議事堂，b 為新議事會(huì)，c 為圓廳（見(jiàn)圖1）。 議事會(huì)舉行會(huì)議的地方因狀似半圓，故而得名圓廳。從圖1 可以看出，議事會(huì)建筑設(shè)計(jì)理念與現(xiàn)在美國(guó)國(guó)會(huì)內(nèi)部參眾兩院（圖2）設(shè)計(jì)理念系出一脈，同樣的建筑外形或許代表了社會(huì)的主流價(jià)值觀。

議事會(huì)與公民大會(huì)的關(guān)系與分工， 同現(xiàn)在的人大與常委類似。議事會(huì)召集公民大會(huì)，準(zhǔn)備提案等工作。一開始的公民大會(huì)有權(quán)制定與發(fā)布法律，后來(lái)產(chǎn)生了專門的立法者，公民大會(huì)就只能宣布法律，而不能再創(chuàng)設(shè)法律——這或許是權(quán)力分立的一種表現(xiàn)，雖然不能創(chuàng)設(shè)法律，但公民大會(huì)仍可以頒布法令，法令效力低于法律。在公民大會(huì)上，演說(shuō)家可以提交法案——這或許是學(xué)者參與立法的典范。 公民大會(huì)通過(guò)決議方式通常是高聲歡呼， 但無(wú)記名投票業(yè)已產(chǎn)生——而無(wú)記名投票時(shí)至今日仍在使用， 甚至可以說(shuō)是最公平的一種方式——古希臘人在民主方面的智慧與貢獻(xiàn)確屬非凡。

法律在希臘人的生活中十分重要， 在公元5 世紀(jì)，就已經(jīng)出現(xiàn)了表明法律含義的“nomos”，梭倫在前人基礎(chǔ)上修訂法律，涵蓋了生活的許多方面。德古拉與梭倫指定的成文法頒布在一些柱子類的桿狀物上，后來(lái)又雕刻在石頭上。 梭倫在司法機(jī)構(gòu)改革上，同樣做出了不凡的貢獻(xiàn)。 他將上訴權(quán)從公民大會(huì)抽離出來(lái)劃到上訴法庭，這是司法與立法的一大分離，后世的上訴法院很有可能就借鑒于此。 古希臘對(duì)犯罪人的懲罰主要是5 種，即罰款、放逐、剝奪權(quán)利、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)和死刑。 這幾種方式涵蓋了經(jīng)濟(jì)、 自由與生命，直到今天仍然是各國(guó)刑罰的主要方式。

二、影響深遠(yuǎn)的羅馬法律文明

公元前451 年，羅馬制定十二表法。 公元前366年，平民出任執(zhí)政官。 公元前218 年，羅馬通過(guò)一項(xiàng)關(guān)于限制元老擁有財(cái)產(chǎn)體積的法令， 這或是羅馬廉政的智慧。 何勤華在其文章《比較法的早期史》一文中指出，雅典的德古拉和梭倫立法，均影響了羅馬立法，公元前 5 世紀(jì)中葉，羅馬進(jìn)行法律改革時(shí)，派出立法者10 人委員會(huì)去雅典考察，在此基礎(chǔ)上，于公元前 451—公元前 450 年制定《十二表法》[3]（7）。 森都利亞大會(huì)是羅馬早期的立法機(jī)構(gòu)， 大會(huì)而非個(gè)人成為立法主體是希臘羅馬的典型做法。 這種民主方式一直延續(xù)下來(lái)，并成為現(xiàn)代民主的主要形式。元老院代替大會(huì)成為立法機(jī)構(gòu)后， 權(quán)力分立在羅馬已初見(jiàn)端倪，皇帝已經(jīng)不容易對(duì)法律產(chǎn)生影響。羅馬治下的各行省并沒(méi)有常設(shè)的法庭機(jī)構(gòu)， 因此產(chǎn)生了巡回法庭制度，羅馬的巡回法庭主要處理涉刑事案件，這種制度影響了后來(lái)英國(guó)的巡回法庭。

（一）羅馬的法典

法典編纂方面，《狄?jiàn)W多西法典》和查士丁尼的《民法大全》都對(duì)歐洲法產(chǎn)生了深刻影響。據(jù)考證，公元 437 年頒布的《狄?jiàn)W多西法典》（Codex Theodosianus）是古羅馬第一次將“codex”（法典）一詞運(yùn)用到官方的立法規(guī)范中。 拉丁語(yǔ)中的“codex”，也做“caudex”，通常取“法典”之意。公元3 世紀(jì)末，東羅馬帝國(guó)的赫爾莫杰尼安與格雷哥里安兩位法學(xué)家分別嘗試進(jìn)行民間的法典編纂活動(dòng)，他們將皇帝諭令匯編在一起，首次把“codex”一詞運(yùn)用于立法作品中，這是西方法律史上第一次在法典的意義上使用該詞。 一個(gè)多世紀(jì)以后，狄?jiàn)W多西二世以這兩部民間法典為藍(lán)本，組織編纂了以其名字命名的第一部官方法典。 此后，codex 被主要用來(lái)指官方的法律匯編，逐漸接近其現(xiàn)代含義，即實(shí)在規(guī)范的有序整體。 之后的《尤列克法典》（Codex Euricians）、《優(yōu)士丁尼法典》（Iustinianus Codex）、《法國(guó)民法典》（Code civil） 等法典都是以此命名[4]（137）。

在此書中，作者論述了“codex”運(yùn)用到官方的法律編纂中，在形式上完成了從法律到法典的飛躍，是法律史上重要的里程碑， 將所有零散雜亂的法律淵源進(jìn)行整理和分類， 在法律編纂形式上完成了一次歷史性的轉(zhuǎn)變。不僅是名稱的沿襲，《狄?jiàn)W多西法典》在《格雷哥里安法典》和《赫爾莫杰尼安法典》的基礎(chǔ)上制定而成，后兩本法典的作者都是法學(xué)家，在制定文本的過(guò)程中，也沒(méi)有得到官方的授權(quán)，這種民間制法的做法，被英美國(guó)家學(xué)習(xí)和模仿，不僅有大批法學(xué)家嘗試制定文本， 更有優(yōu)秀的法學(xué)家觀點(diǎn)進(jìn)入官方法典。

之后作者認(rèn)為到所謂的 “西羅馬帝國(guó)滅亡”以后，《狄?jiàn)W多西法典》還作為羅馬蠻族法的主要法律淵源繼續(xù)發(fā)生效力。直到公元8 世紀(jì)，它仍然在很多方面產(chǎn)生著影響，侵入至意大利的倫巴第人的法律。立法者通過(guò)它第一次有意識(shí)地將國(guó)家與宗教之間的關(guān)系規(guī)定進(jìn)去， 有效地把政治需求與宗教和國(guó)家政權(quán)組織聯(lián)系起來(lái)；《查士丁尼法典》第一章的前部分內(nèi)容也專門規(guī)定了國(guó)家與宗教的關(guān)系， 這種在立法中明確規(guī)定政教關(guān)系的模式還一直延續(xù)到了現(xiàn)代法律體系中，在西方法律史中，這部法典實(shí)質(zhì)上標(biāo)志著古代世界的終結(jié)和新的歷史的開始。

（二）基本法律理念的繼受

不僅是名稱的沿襲， 有些基本原則直至今日仍在適用。 歐盟理事會(huì)頒布了一項(xiàng)基本規(guī)定（Nr.459/68）；但此后針對(duì)日本滾珠軸承“四巨頭”作出的規(guī)定（Nr. 1778/77）卻偏離了這項(xiàng)基本原則。 總檢察官瓦爾納指出，“遵守你自己制定的法（patere legem quam fecisti）”的原則（此原則最早在考耐里亞法LEx Cornelia de iurisdictione 中以法律的形式確定下來(lái)。 在《學(xué)說(shuō)匯纂》中有一編是“為別人制定的法律，自己也必須遵守——quod quisque iuris in alterum statuerit,ut ipse eodem iure utatur）適用于此。 因此，歐盟法院判決背離基本規(guī)定的第1778/77 號(hào)規(guī)定無(wú)效，因?yàn)樗`背了執(zhí)法一致性原則。諸如此類的判決內(nèi)容并不讓人感到驚奇，使人驚奇的是它們的形式：它們直接引用了拉丁語(yǔ)的法律規(guī)則， 這些規(guī)則無(wú)論從措詞，還是從內(nèi)容上來(lái)看都源于古羅馬法律，其中一部分還可上溯到更久遠(yuǎn)的年代， 這在歐盟眾法院的判決中絕非僅有。 這項(xiàng)原則所體現(xiàn)的最高公正原則對(duì)現(xiàn)在社會(huì)的意義在于，禁止了執(zhí)法的隨意性[5]（114-115）。亞里士多德在《政治學(xué)》中提出的良法之指觀念奠定了西方法治傳統(tǒng)的基礎(chǔ)， 開創(chuàng)了人類文明尤其是法律文明進(jìn)步的道路。 在雅典逐步建立起來(lái)的立法民主、執(zhí)政民主和司法民主即是法治。古代羅馬繼承了希臘的制度并發(fā)揚(yáng)光大，這主要體現(xiàn)在四個(gè)層面：第一， 羅馬人將古代希臘的自然法思想予以展開；第二，初步形成依法治國(guó)的思路，試圖用系統(tǒng)完整的法律體系來(lái)治理國(guó)家；第三，提出了法律實(shí)施的目標(biāo)是追求社會(huì)的公平正義，并將法學(xué)定義為“正與不正”的學(xué)問(wèn)；第四，形成了保護(hù)公民基本權(quán)利（人權(quán)，主要是財(cái)產(chǎn)權(quán)），在法律上確立“私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯”的原則。 希臘、羅馬創(chuàng)立的基本原則和制度，被后世繼續(xù)發(fā)揚(yáng)光大，深刻影響了英美法律[6]（1-2）。

諾曼征服以前， 羅馬法就對(duì)英國(guó)法開始產(chǎn)生作用，隨著不列顛成為羅馬行省，不少羅馬法學(xué)家、法官在英國(guó)從事過(guò)實(shí)務(wù)工作， 帕比尼安就任過(guò)羅馬最高法院駐約克郡的首席法官。 羅馬帝國(guó)時(shí)期流行于地中海沿岸的商事法律在地中海復(fù)活。 這些慣例和規(guī)則成為中世紀(jì)的“國(guó)際法”，影響極大，成為后來(lái)包括英國(guó)在內(nèi)的歐洲各國(guó)海商法最重要的淵源之一。 到了十一世紀(jì)，歐洲已經(jīng)掙脫出“黑暗時(shí)代”，到處都需要鐵序、需要干練的行政官員和法律實(shí)業(yè)者，當(dāng)時(shí)的意大利羅馬法學(xué)校向社會(huì)提供了這種人才， 雖然英美法系與大陸法系（羅馬法系）似乎相對(duì)立，但是英國(guó)同其他歐洲國(guó)家一樣，接受了羅馬法中的諸多精華[7]（42）。

在全歐洲大范圍復(fù)興羅馬法的環(huán)境下， 英國(guó)難以“獨(dú)善其身”。在英格蘭早期法律文獻(xiàn)里，充斥了羅馬法的概念、方法。 陳鵬飛《英國(guó)大憲章對(duì)羅馬法的繼受與創(chuàng)新》一文中指出，自公元1 世紀(jì)至大憲章制定的1000 多年間，羅馬法始終影響著英國(guó)法。 這大致分為兩個(gè)階段， 第一階段是不列顛作為羅馬行省的時(shí)候，羅馬法在此地廣泛適用，在以行省身份存在的400 多年間，不列顛的羅馬化十分顯著；第二階段不列顛主要是間接適用羅馬法， 自公元450 年到1066 年，在盎格魯—撒克遜人統(tǒng)治不列顛的六百年間，教會(huì)在英國(guó)不懈地傳播著羅馬法[8]（148-149）。

由于英國(guó)法源出于盎格魯·撒克遜習(xí)慣法，因此早期的英國(guó)法也帶有不成系統(tǒng)的特點(diǎn)， 隨著王權(quán)的強(qiáng)大，司法機(jī)關(guān)日漸完善，并形成了巡回法官制度，巡回法官在審理案件時(shí)，不自覺(jué)吸收了習(xí)慣法，在此基礎(chǔ)上形成了普通法，通行于全國(guó)。但當(dāng)時(shí)間進(jìn)一步推進(jìn)，商品社會(huì)的復(fù)雜性使得普通法已經(jīng)難以為繼，為了解決這一問(wèn)題，“衡平法”開始抬頭。到13 世紀(jì)，國(guó)會(huì)的出現(xiàn)，又推動(dòng)了制定法的進(jìn)步。三者共同助力了英國(guó)法的發(fā)展與成熟。

有研究指出，英國(guó)的普通法即是習(xí)慣，這些習(xí)慣在亨利二世時(shí)，借助令狀制、陪審制和巡回法庭制逐步發(fā)展為全國(guó)性的，繼而發(fā)展為普通的。當(dāng)法官們選擇承認(rèn)什么樣的習(xí)慣以使其具有全國(guó)性的效力時(shí)，他們實(shí)際上運(yùn)用了“合乎理性”這一檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，一個(gè)最初源于羅馬和歐洲大陸思想的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。 大法官布拉克頓第一次使正在興起的普通法直接和羅馬法以及中世紀(jì)歐洲大陸的高級(jí)法思想聯(lián)系起來(lái)， 國(guó)王應(yīng)受制于上帝和法， 布拉克頓甚至提出了約束國(guó)王權(quán)力的辦法，布拉克頓的理念反映了“所有權(quán)威源于法、故受制于法”這一典型的中世紀(jì)思想，成為英國(guó)傳統(tǒng)法治觀念最重要的部分[9]（276-277）。

新的英吉利人廣受基督教的影響， 雖然當(dāng)時(shí)的教會(huì)法尚處在開化階段，可是隨著羅馬人的推進(jìn)，以及教會(huì)權(quán)力的日增， 不列顛島上的教會(huì)法長(zhǎng)足發(fā)展起來(lái)，直到宗教改革之前，不僅教會(huì)事務(wù)，很多世俗事務(wù)也被教會(huì)把控。英國(guó)的商法發(fā)展起來(lái)，借鑒了羅馬法的部分精要，盡管后來(lái)羅馬帝國(guó)影響力不再，但以《民法大全》為代表的羅馬法精髓由于已經(jīng)深深植入英國(guó)法的內(nèi)涵，因此羅馬法已然是英國(guó)法的傳統(tǒng)。羅馬法不僅通過(guò)教會(huì)法直接對(duì)英國(guó)法進(jìn)行作用，而且教會(huì)法作為媒介形式也向英國(guó)法“傳輸了”很多羅馬法規(guī)則， 例如亨利二世時(shí)期的占有保護(hù)制度就是通過(guò)教會(huì)法的作用，在吸收了羅馬法“禁令”的基礎(chǔ)上完成的。 英國(guó)法深受羅馬法影響，正如愛(ài)德華·簡(jiǎn)克所說(shuō)，十二三世紀(jì)時(shí)，英國(guó)王家法官以羅馬法典為圭臬，西歐各大學(xué)的研究使得羅馬法復(fù)興，其成果直接影響了英吉利法律的形成， 普通法中的個(gè)人主義色彩也許就肇始于羅馬法[10]（24）。

三、結(jié)語(yǔ)

在某種意義上，法律總是現(xiàn)代的，在運(yùn)作中發(fā)揮著自己的功能，如果說(shuō)法律過(guò)時(shí)了，通常是指它與社會(huì)政權(quán)制度脫節(jié)了。在探究這一問(wèn)題的過(guò)程中，要尋找出符合時(shí)代的形式。 因?yàn)榉ㄅc社會(huì)就像是鏡子的兩面，互為映射。在民族融合、建立國(guó)家的過(guò)程中，法治發(fā)揮了重要的作用。以被英國(guó)殖民的美國(guó)為例，北美社會(huì)最大的矛盾由一開始的階級(jí)斗爭(zhēng)（或者說(shuō)是各個(gè)殖民地內(nèi)部的權(quán)力配置問(wèn)題）， 轉(zhuǎn)變?yōu)楹髞?lái)的邦聯(lián)問(wèn)題（殖民地之間的權(quán)力配置），法律在社會(huì)穩(wěn)定中發(fā)揮了重要作用。北美議會(huì)的發(fā)展、專業(yè)法律人員階層的出現(xiàn)，與法治相輔相成，正是由于有法律的保護(hù)，殖民地人民的權(quán)益得到了保護(hù)，并在此基礎(chǔ)上形成美國(guó)文化，才能夠在獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)中同仇敵愾，取得勝利。 何勤華在其《知易行難：歐美法治歷程中的若干實(shí)踐》一文中所說(shuō)，法治是一個(gè)“知易行難”的問(wèn)題，權(quán)力對(duì)法治具有天然的排斥性。法治的本質(zhì)強(qiáng)調(diào)的是規(guī)范，是程序，是社會(huì)公平與正義，而要實(shí)現(xiàn)這些需要執(zhí)政黨的良好法律自覺(jué)， 需要精密周全的制度設(shè)計(jì)，也需要全民的真誠(chéng)信仰。

比較不是為了單純地比高低， 而是為了在比較過(guò)程中發(fā)現(xiàn)不同比較對(duì)象不同的特點(diǎn)， 在法律進(jìn)化問(wèn)題上，是在比附，而非比較，一旦接受法律進(jìn)化的觀點(diǎn)， 就會(huì)發(fā)現(xiàn)法律制度作為解決糾紛的手段具有不同的層次[11]（120）。盡管法律確是社會(huì)文化的一種，帶有原生社會(huì)的特點(diǎn)，但所謂洋為中用，大膽借鑒或可少走法制建設(shè)的彎路，法制亦法治。上述文明的沿襲恰可以說(shuō)明這個(gè)道理， 不同文化下的法律是可以移植，并在此前提下自主創(chuàng)新的。這個(gè)結(jié)論不僅可以從國(guó)外法之間的互相借鑒中得到印證， 從我國(guó)自身的法制進(jìn)程中也可管窺一二。在1950 年新中國(guó)第一部法典——《中華人民共和國(guó)婚姻法》的草擬制定過(guò)程中，“為了起草這部婚姻法，我們參考了蘇聯(lián)、東歐各新民主義主義國(guó)家的婚姻法”[12]（8）。由此可見(jiàn)，法律的移植與繼受是法律得以進(jìn)步的良好途徑。