提升透明度 服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì) 證監(jiān)會(huì)最新併購重組相關(guān)監(jiān)管意見簡介

陳志軍

為全面落實(shí)新《證券法》等上位規(guī)定，進(jìn)一步深化「放管服」改革，提高監(jiān)管透明度，明確市場主體預(yù)期，釋放併購重組市場活力，2020年7月31日，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡稱「證監(jiān)會(huì)」）將涉及上市公司日常監(jiān)管及併購重組審核的監(jiān)管問答進(jìn)行清理、整合，並以《〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉第二十八條、第四十五條的適用意見——證券期貨法律適用意見第15號》（以下簡稱「《適用意見》」）《監(jiān)管規(guī)則適用指引——上市類第1號》（以下簡稱「《適用指引》」）重新發(fā)佈，自發(fā)佈之日起施行，原監(jiān)管問答同步廢止。

此次清理、整合，對不符合《證券法》等上位法精神的以及重複上位法規(guī)定的內(nèi)容予以廢止；對明確相關(guān)規(guī)章適用的問答進(jìn)行合併，以證券期貨法律適用意見發(fā)佈，包括重組方案重大調(diào)整、發(fā)行價(jià)格調(diào)整機(jī)制等內(nèi)容；對涉及同類問題的各項(xiàng)問答整理合併，對不適應(yīng)市場發(fā)展、監(jiān)管導(dǎo)向更新的問答做相應(yīng)修改，並以監(jiān)管規(guī)則適用指引發(fā)佈，包括募集配套資金、業(yè)績補(bǔ)償承諾及獎(jiǎng)勵(lì)、內(nèi)幕交易核查要求、分類審核安排等16項(xiàng)內(nèi)容。

以下，即簡要介紹證監(jiān)會(huì)最新發(fā)佈的上述《適用意見》和《適用指引》的主要修訂內(nèi)容：

《適用意見》

《適用意見》旨在正確理解與適用《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（以下簡稱「《重組辦法》」）第二十八條、第四十五條的規(guī)定，相關(guān)內(nèi)容均與重組方案的調(diào)整有關(guān)。

第一，明確認(rèn)定構(gòu)成重組方案重大調(diào)整的標(biāo)準(zhǔn)?！吨亟M辦法》第二十八條規(guī)定，重組方案在經(jīng)過上市公司股東大會(huì)審議後進(jìn)行重大調(diào)整的，應(yīng)再次履行董事會(huì)、股東大會(huì)表決程序並及時(shí)公告。對於何種調(diào)整達(dá)到上述「重大調(diào)整」標(biāo)準(zhǔn)，《適用意見》從交易對象、交易標(biāo)的、配套募集資金等方面做了明確。

第二，明確發(fā)行價(jià)格調(diào)整方案的相關(guān)要求?！吨亟M辦法》第四十五條第四款規(guī)定，發(fā)行價(jià)格調(diào)整方案應(yīng)當(dāng)「明確、具體、可操作」。《適用意見》從指數(shù)變動(dòng)、單雙向調(diào)整、基準(zhǔn)日等具體指標(biāo)及程序方面明確了要求。

《適用指引》

《適用指引》共有16項(xiàng)，內(nèi)容包括募集配套資金、業(yè)績補(bǔ)償及獎(jiǎng)勵(lì)、併購重組內(nèi)幕交易核查要求等問題。相較於原監(jiān)管問答，《適用指引》無新增內(nèi)容，僅涉及存量問答的修改完善。主要修改情況如下：

第一，拓寬併購重組「小額快速」審核通道。本次修訂取消募集配套資金金額不得超過5000萬元（人民幣，下同）的要求，同時(shí)取消不得構(gòu)成重大資產(chǎn)重組的要求。上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，滿足下列情形之一的，即可適用「小額快速」審核，證監(jiān)會(huì)受理後直接交併購重組委審議：

（一）最近12個(gè)月內(nèi)累計(jì)交易金額不超過5億元；

（二）最近12個(gè)月內(nèi)累計(jì)發(fā)行的股份不超過本次交易前上市公司總股本的5%且最近12個(gè)月內(nèi)累計(jì)交易金額不超過10億元。

「累計(jì)交易金額」是指以發(fā)行股份方式購買資產(chǎn)的交易金額；「累計(jì)發(fā)行的股份」是指用於購買資產(chǎn)而發(fā)行的股份。未適用「小額快速」審核的發(fā)行股份購買資產(chǎn)行為，無需納入累計(jì)計(jì)算的範(fàn)圍。

第二，統(tǒng)一募集配套資金用於補(bǔ)流的比例。原監(jiān)管問答對配套募集資金的用途進(jìn)行了明確，並要求一般重組中「募集配套資金用於補(bǔ)流、償債的比例不得超過交易作價(jià)的25%，或不超過配募總金額的50%?！怪亟M上市中「募集配套資金用於補(bǔ)充公司流動(dòng)資金的比例不應(yīng)超過交易作價(jià)的25%；或者不超過30%。」本次修訂，對重組上市配募資金用於補(bǔ)流、償債的一併適用「不超過配募總金額的50%」的比例要求，以支持重組上市企業(yè)進(jìn)一步促進(jìn)資本形成、獲得發(fā)展壯大所需的資金支持。

第三，明確併購重組中業(yè)績獎(jiǎng)勵(lì)對象範(fàn)圍。目前監(jiān)管規(guī)則允許重組方案中設(shè)置業(yè)績獎(jiǎng)勵(lì)，獎(jiǎng)勵(lì)對象可以是標(biāo)的資產(chǎn)交易對方、管理層或核心技術(shù)人員?？紤]到大股東對標(biāo)的資產(chǎn)的操控能力較強(qiáng)，如設(shè)置業(yè)績獎(jiǎng)勵(lì)，可能進(jìn)一步助長大股東操縱業(yè)績的動(dòng)力，引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)踐中一般不予支持。為便於市場理解，本次修訂明確大股東注資的重組不得對上市公司控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人進(jìn)行業(yè)績獎(jiǎng)勵(lì)。

第四，明確業(yè)績承諾及獎(jiǎng)勵(lì)適用新會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的監(jiān)管要求。根據(jù)財(cái)政部發(fā)佈的新收入準(zhǔn)則要求，境內(nèi)上市公司自2020年1月1日起執(zhí)行新收入準(zhǔn)則，上市公司併購重組實(shí)施完成後，標(biāo)的資產(chǎn)應(yīng)與上市公司保持一致自2020年起執(zhí)行新收入準(zhǔn)則。對於有業(yè)績補(bǔ)償承諾及獎(jiǎng)勵(lì)等安排，且相關(guān)期間包含新收入準(zhǔn)則首次執(zhí)行日之後期間的，目前交易雙方就相關(guān)計(jì)算基礎(chǔ)適用新舊收入準(zhǔn)則的問題大多未明確約定，為避免存在爭議影響業(yè)績補(bǔ)償實(shí)施，損害上市公司利益，本次修訂要求交易雙方應(yīng)當(dāng)充分考慮標(biāo)的資產(chǎn)業(yè)績承諾、業(yè)績獎(jiǎng)勵(lì)期適用不同會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的影響，就標(biāo)的資產(chǎn)業(yè)績承諾、業(yè)績獎(jiǎng)勵(lì)的計(jì)算基礎(chǔ)以及調(diào)整方式做出明確約定，並對爭議解決作出明確安排。上述安排應(yīng)當(dāng)在重組報(bào)告書中或是以其他規(guī)定方式予以披露。

業(yè)績承諾期內(nèi)上市公司還應(yīng)當(dāng)在每年《收購資產(chǎn)業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)情況的專項(xiàng)說明》中明確披露標(biāo)的資產(chǎn)當(dāng)年實(shí)現(xiàn)業(yè)績計(jì)算是否受會(huì)計(jì)政策變更影響；如有，需詳細(xì)說明具體影響情況。財(cái)務(wù)顧問、會(huì)計(jì)師等相關(guān)仲介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就業(yè)績完成情況發(fā)表明確意見。業(yè)績承諾未完成的，相關(guān)方應(yīng)履行承諾予以補(bǔ)償。

第五，放寬發(fā)行股份購買資產(chǎn)的交易對象數(shù)量限制。為便利企業(yè)併購，本次修訂明確發(fā)行股份購買資產(chǎn)的交易對象可以超過200人，此時(shí)應(yīng)注意標(biāo)的資產(chǎn)應(yīng)符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》及《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》中關(guān)於公司依法設(shè)立、合法存續(xù)、股權(quán)清晰、經(jīng)營規(guī)範(fàn)、持股處理等的相關(guān)要求。

同時(shí)要求發(fā)行股份購買資產(chǎn)應(yīng)在上市公司首次董事會(huì)披露預(yù)案時(shí)有確定的發(fā)行對象。以併購新三板公司為例，如首次董事會(huì)時(shí)標(biāo)的公司的股東確定且不會(huì)發(fā)生變化，則可以採用發(fā)行股份購買資產(chǎn)的方式；如標(biāo)的公司股票處於持續(xù)交易中、股東在不斷變化，則可以採用吸收合併方式。

第六，完善併購重組內(nèi)幕交易核查相關(guān)要求。目前的監(jiān)管規(guī)則要求上市公司在披露重組報(bào)告書時(shí)披露自查報(bào)告及仲介機(jī)構(gòu)核查報(bào)告。但實(shí)踐中上市公司首次披露報(bào)告書時(shí)，仲介機(jī)構(gòu)難以完成核查工作。為進(jìn)一步明確各階段責(zé)任，本次修訂分階段明確要求：上市公司首次披露報(bào)告書時(shí)，仲介機(jī)構(gòu)應(yīng)對內(nèi)幕資訊知情人登記制度的制定和執(zhí)行情況發(fā)表核查意見；在相關(guān)交易方案提交股東大會(huì)之前，上市公司完成自查報(bào)告，仲介機(jī)構(gòu)進(jìn)行核查併發(fā)表意見。

上述《適用意見》和《適用指引》的出臺表明，證監(jiān)會(huì)在貫徹落實(shí)新《證券法》方面做出了具體切實(shí)的努力，相信隨著相關(guān)資本市場規(guī)則體系的日益完善，上市公司監(jiān)管及併購重組審核工作的透明度將進(jìn)一步得到提升，資本市場服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的能力也將進(jìn)一步得到加強(qiáng)。