基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生法律風(fēng)險防范路徑研究

李姜紅 宋斌

【摘要】依托Alpha案例庫系統(tǒng)的大數(shù)據(jù)分析報告，分析了我國目前商業(yè)特許經(jīng)營糾紛在行業(yè)分布的特點。在此基礎(chǔ)上，對大學(xué)生加盟和建盟所涉及的行業(yè)特點和面對的法律風(fēng)險進行了對比，進而從學(xué)校層面和國家層面，為基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生法律風(fēng)險防范提出了兩條路徑。

【關(guān)鍵詞】商業(yè)特許經(jīng)營 法律風(fēng)險 防范 路徑

一、我國目前商業(yè)特許經(jīng)營糾紛在行業(yè)分布的概況及分析

（一）我國目前商業(yè)特許經(jīng)營糾紛在行業(yè)分布的概況

在Alpha案例庫系統(tǒng)，按以下17個行業(yè)對特許經(jīng)營糾紛進行分類，這17個行業(yè)主要包括金融業(yè)、房地產(chǎn)建筑行業(yè)、住宿和餐飲、交通運輸和倉儲郵政業(yè)、租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)制、造業(yè)、批發(fā)和零售業(yè)、科學(xué)研究和技術(shù)服務(wù)業(yè)、教育培訓(xùn)業(yè)、信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)以及居民服務(wù)、修理和其他服務(wù)業(yè)。

截止2019年4月26日，在Alpha案例庫系統(tǒng)，輸入關(guān)鍵詞特許經(jīng)營合同糾紛，系統(tǒng)顯示從2002～2019年間，共計有14769件特許經(jīng)營合同糾紛。其中在租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)領(lǐng)域，特許經(jīng)營合同糾紛3625件，占比87.71%，是糾紛發(fā)生率最高的。在住宿和餐飲業(yè)領(lǐng)域，特許經(jīng)營合同糾紛247件，占比5.98%;在批發(fā)和零售業(yè)領(lǐng)域，特許經(jīng)營合同糾紛152件，占比3.68%;在科學(xué)研究和技術(shù)服務(wù)業(yè)領(lǐng)域，特許經(jīng)營合同糾紛67件，占比1.62%，其他領(lǐng)域特許經(jīng)營合同糾紛占比1.01%。

（二）我國目前商業(yè)特許經(jīng)營解除糾紛在行業(yè)分布的特點

在Alpha案例庫系統(tǒng)，輸入關(guān)鍵詞特許經(jīng)營合同糾紛和合同法九十七條（合同解除），對形成的大數(shù)據(jù)報告進行分析發(fā)現(xiàn)，關(guān)于特許經(jīng)營合同解除糾紛發(fā)生率，從高到低排列前三的是科學(xué)研究和技術(shù)服務(wù)行業(yè)、租賃和商務(wù)服務(wù)行業(yè)以及餐飲住宿。導(dǎo)致特許經(jīng)營合同解除的原因主要是特許人人違反信息披露義務(wù)和虛假宣傳。通過對特許人違反信息披露義務(wù)近一步搜索，發(fā)現(xiàn)在租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)發(fā)生率為4%，在批發(fā)和零售業(yè)行業(yè)發(fā)生率為1%，在科學(xué)研究和技術(shù)服務(wù)行業(yè)發(fā)生率為3%，在餐飲住宿行業(yè)發(fā)生率為2%。綜上可見，租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)發(fā)生率最高，這意味著大學(xué)生加盟的項目涉及到上述行業(yè)時，一定要特別注重前期基于法律風(fēng)險角度防范的調(diào)查工作。

二、基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生加盟和建盟行業(yè)特點分析

從被特許人身份角度，大學(xué)生加盟的行業(yè)通常具備以下特點：一是加盟費一般不高，前期投資不高，多數(shù)不需要融資貸款;二是加盟的行業(yè)發(fā)展比較成熟，競業(yè)比較激烈;三是一般不需要合作對象，不涉及控制權(quán)和股權(quán)分配問題。例如，餐飲業(yè)、批發(fā)零售業(yè)、租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)、教育培訓(xùn)以及居民服務(wù)、修理和其他服務(wù)業(yè)是大學(xué)生創(chuàng)業(yè)初期的加盟首選。這種情況下，大學(xué)生主要掌握一些商業(yè)特許經(jīng)營的重要法律知識和合同法有關(guān)解除的一些法律知識，基本可以識別、應(yīng)對和防范加盟中的法律風(fēng)險。從特許人身份角度，即大學(xué)生作為盟主進行創(chuàng)業(yè)的行業(yè)通常具備以下特點，一是前期投資比較大，一般需要融資;二是行業(yè)發(fā)展處于萌芽期，管理和運營模式均不成熟;三是行業(yè)競爭一般不激烈，對知識產(chǎn)權(quán)保護的程度要求極高;四是需要有合作伙伴，涉及股權(quán)激勵和企業(yè)控制權(quán)等問題。例如，科學(xué)研究和技術(shù)服務(wù)業(yè)、信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)。在這種情況下，大學(xué)生除了要懂得一些商業(yè)特許經(jīng)營法律知識和合同法法律知識外，還需要了解知識產(chǎn)權(quán)法、勞動合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、公司法和合伙法等法律知識。大學(xué)生以盟主身份創(chuàng)業(yè)的法律風(fēng)險極高，往往需要法律專業(yè)人士的輔導(dǎo)和指引，才能認(rèn)識到其中的法律風(fēng)險。

三、基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生常面臨的法律風(fēng)險

（一）從加盟角度談基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生常面臨的法律風(fēng)險

從加盟角度談，基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生常面臨的法律風(fēng)險主要有三個方面：一是易輕信特許人的推廣宣傳，不注重合同訂立前的法律調(diào)查工作。特許人在鋪天蓋地的推廣宣傳中，針對一些目標(biāo)群體如想創(chuàng)業(yè)的剛畢業(yè)不久的大學(xué)生，投其所好片面強調(diào)高收益高回本快卻隱瞞經(jīng)營風(fēng)險，吸引其加盟投資。例如商標(biāo)是否注冊、特許經(jīng)營是否備案、是否具備兩店一年等都是衡量特許人特許經(jīng)營體系是否成熟的重要標(biāo)準(zhǔn)。實踐中，多數(shù)創(chuàng)業(yè)大學(xué)生對這些基本的信息不做任何調(diào)查，導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)失敗。二是特許經(jīng)營合同約定不明帶來的法律風(fēng)險。例如，合同中是否詳細(xì)列明特許者提供的服務(wù)項目和提供的時間，因為這些都是計算加盟費用和追究特許人是否違約的主要合同依據(jù)。大學(xué)生對此往往不重視，只重視利潤的多少。三是常常忽視特許經(jīng)營合同中對自己權(quán)利限制的條款。這些權(quán)利限制條款主要包括特許權(quán)地域限制、采購限制、轉(zhuǎn)讓限制、競業(yè)限制、管轄法院選擇限制等。

（二）從盟主角度談基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生常面臨的法律風(fēng)險

從加盟角度，基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生常面臨的法律風(fēng)險主要來自于合同法律風(fēng)險。而從盟主角度，基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生常面臨的法律風(fēng)險來自多個方面，除了合同法律風(fēng)險外，還包括知識產(chǎn)權(quán)保護不利風(fēng)險、融資風(fēng)險、控制權(quán)風(fēng)險、產(chǎn)品侵權(quán)風(fēng)險等。眾所周知，知識產(chǎn)權(quán)是特許經(jīng)營體系的基石，如果知識產(chǎn)權(quán)保護不利，會造成整個特許經(jīng)營體系坍塌的嚴(yán)重后果。例如，特許人的商業(yè)秘密被泄漏以及商標(biāo)被搶注等。以盟主的身份進行特許經(jīng)營創(chuàng)業(yè)，前期的創(chuàng)業(yè)資金壓力非常大，一些大學(xué)生沒有正確的選者融資途徑，陷入高利還貸的重壓之下導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)失敗。如果創(chuàng)業(yè)大學(xué)生幸運地找到投資人一起合作的話，就會涉及到企業(yè)的控制權(quán)和股權(quán)分配等問題。例如創(chuàng)業(yè)大學(xué)生大部分不懂如何通過股東會和董事會去控制創(chuàng)業(yè)實體企業(yè)的人事權(quán)、財務(wù)管理權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)，最后很好的一個創(chuàng)業(yè)項目變成了別人的。如果特許人的產(chǎn)品和服務(wù)明顯存在致消費者人身和財產(chǎn)損害的缺陷，而隱瞞或者不采取任何警示等措施，創(chuàng)業(yè)初期的大學(xué)生將面臨民事賠償和懲罰性賠償?shù)姆娠L(fēng)險。

四、基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)大學(xué)生法律風(fēng)險防范的路徑

（一）學(xué)校層面

1.加強與連鎖企業(yè)的校企合作

學(xué)校應(yīng)加強和連鎖企業(yè)的聯(lián)合辦學(xué)和實訓(xùn)基地的建設(shè)工作，邀請連鎖企業(yè)管理人員進行現(xiàn)場教學(xué)，依托連鎖企業(yè)，實行工學(xué)結(jié)合實踐教學(xué)和實習(xí)。這樣做可以使學(xué)生在掌握特許經(jīng)營理論知識的同時更多地接觸實習(xí)的連鎖行業(yè)的行業(yè)知識、管理經(jīng)驗和運營模式。學(xué)生通過一定時間的經(jīng)驗積累，以奠定未來基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的職業(yè)技能和經(jīng)驗基礎(chǔ)。 加強與連鎖企業(yè)的校企合作，一方面，有利于減少因輕信特許人虛假宣傳，盲目投資導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)失敗的情形。另一方面，對大學(xué)生自己是否適合投資該連鎖行業(yè)有一個自我能力的預(yù)判，從而提高創(chuàng)業(yè)成功率。

2.應(yīng)通過慕課，為創(chuàng)業(yè)大學(xué)生提供持續(xù)的商業(yè)特許經(jīng)營法律知識教育服務(wù)

基于商業(yè)特許經(jīng)營模式創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生，對于防范特許經(jīng)營法律風(fēng)險的法律知識的需求，往往發(fā)生在畢業(yè)后。這要求學(xué)校在此方面的教育服務(wù)要從在校學(xué)習(xí)期間延伸到畢業(yè)之后的繼續(xù)教育。目前，信息化教育教學(xué)平臺的建設(shè)和完善，為這種繼續(xù)教育提供了方便和支持。慕課不僅拓展了課程資源的受眾范圍，不再局限于在校的大學(xué)生，還推動了終生教育和繼續(xù)教育的發(fā)展。另外，慕課可以采用靈活的教育方法和多樣的反饋及互動形式，不再受時空和環(huán)境的限制，學(xué)習(xí)效果更加顯著。

在防范商業(yè)特許經(jīng)營法律風(fēng)險的法律知識體系方面，本文建議分為兩個模塊：一個模塊從特許人身份的角度進行防范法律風(fēng)險的法律知識體系的構(gòu)建，主要以合同法和特許經(jīng)營法律的專門規(guī)定為基礎(chǔ)。另一個模塊從被特許人身份的角度進行防范特許經(jīng)營法律風(fēng)險的法律知識體系的構(gòu)建。這一模塊主要包括市場主體法（如公司法和合伙企業(yè)法）、市場秩序法（如產(chǎn)品質(zhì)量法、消費者權(quán)益保護法和反不正當(dāng)競爭法）、市場行為法（如知識產(chǎn)權(quán)法和擔(dān)保法等）。

（二）國家層面

從國家層面上來說，應(yīng)當(dāng)完善我國法律援助制度，將創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生也納入法律援助受援對象的范圍。大學(xué)生弱勢地位產(chǎn)生的根源主要有三個方面：一是經(jīng)濟基礎(chǔ)弱;二是心理成熟度低;三是社會經(jīng)驗自由度差。這些根源導(dǎo)致大學(xué)生基本無法識別和防范創(chuàng)業(yè)帶來的法律風(fēng)險。在大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新的時代背景下，有三成大學(xué)生加入到了創(chuàng)業(yè)大軍的隊伍中，但成功率卻極為低下，正是這三個根源導(dǎo)致的。在創(chuàng)業(yè)初期對法律服務(wù)的需求是非常高的。其實，法律援助的方式是多樣的，除了代理訴訟之外，也包括法律咨詢、法律文書代寫和法律培訓(xùn)等。因此，從法律援助的期限與援助的形式上，本文建議在校期間和畢業(yè)后的1～3年內(nèi)，應(yīng)當(dāng)為大學(xué)生提供免費的法律咨詢、合同審查意見書、法律培訓(xùn)和法律教育服務(wù)，如果涉及到訴訟代理，代理費可以按照收費標(biāo)準(zhǔn)減半收取。

履行法律援助義務(wù)的主體應(yīng)包括高校和律師協(xié)會;司法局和教育廳對創(chuàng)業(yè)法律援助資金和服務(wù)進行監(jiān)督和管理。

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本文為廣西教育科學(xué)十三五規(guī)劃課題商業(yè)特許經(jīng)營模式下創(chuàng)業(yè)法律教育與服務(wù)微學(xué)習(xí)資源構(gòu)建研究（項目編號為2017C505）項目研究成果。項目來源教育廳教育科學(xué)規(guī)劃辦，立項文號為桂教科學(xué)（2017）9號。