“神奇”的煙球能治流感嗎

馬嵐熙

一百多年前，一場流感侵襲英倫三島?？悹柼軗?dān)心，又恰好在報(bào)上讀到了有關(guān)“煙球能治療流感”的廣告。她信以為真，花錢購買了一包煙球，并依囑從1891年11月中旬到1892年1月17日，每天使用3次——直到有一天她患了流感倒下。

“煙球包治流感，否則賠100英鎊”

在1889—1890年間，一場流感在英國暴發(fā)，估計(jì)有上百萬人死亡。碳酸煙球公司趁機(jī)推出了“包治流感的煙球”，并風(fēng)靡一時(shí)。煙球是一個橡膠球，其開口處固定著一根管子，球內(nèi)裝滿了碳酸（苯酚）。管子一端插進(jìn)使用者的一個鼻孔里，然后使勁按壓橡膠球。按碳酸煙球公司的說法，“此時(shí)一股碳酸氣體會涌入呼吸道，將沖走所有的病毒”。

1891年11月13日，碳酸煙球公司開始在《帕爾瑪爾公報(bào)》和其他報(bào)紙上刊登廣告，聲稱按照廣告中的說明使用其產(chǎn)品后，仍然患流感的人將得到100英鎊賠償。廣告是這樣寫的：“流行性感冒來勢洶洶，怎么辦？請看煙球的使用說明，如果您每天使用煙球三次，持續(xù)兩周后，仍然患上流感，那么我們公司將向您支付100英鎊的賠償……我們已經(jīng)將1000英鎊存入銀行，以顯示我們對此事的誠意?！?/p>

廣告上還介紹了煙球的療效：“在上一次流感流行期間，我們出售了數(shù)千個煙球，當(dāng)時(shí)，使用這種碳酸煙球的人都沒有感染流感。而且它是世界上最便宜的藥，一個碳酸煙球可供一個家庭使用幾個月，一個只需10先令，免郵費(fèi)寄送。煙球如果用完了，還可以花5先令再裝滿?！?/p>

卡麗爾太太從報(bào)紙上看到煙球的廣告，覺得很靠譜，便去一家藥店買來了一包煙球。她嚴(yán)格按照廣告上所說的用法，從1891年11月中旬開始每天使用三次。然而，盡管卡麗爾太太持續(xù)使用煙球從未間斷，但在1892年1月17日，她還是患上了流感。

卡麗爾太太的丈夫?qū)懥艘环庑偶慕o該公司，說明了事情的經(jīng)過，要求該公司按報(bào)紙廣告中的承諾賠償100英鎊。碳酸煙球公司卻拒絕為此賠償。于是，雙方只能法庭相見。在法庭上，被告碳酸煙球公司辯稱，這則廣告不應(yīng)該被視為一個嚴(yán)肅的、具有法律約束力的要約，100英鎊只是一個宣傳噱頭。況且，公司這一廣告是面向所有人的，不是只面對卡麗爾太太的，因此不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償。

對此，卡麗爾太太持有不同意見。她和律師認(rèn)為，該公司發(fā)布的廣告類似于懸賞廣告，屬于單方合同。該廣告作為單方合同，愿意接受廣告內(nèi)容的大眾并不需要向碳酸煙球公司明確做出承諾通知，只要依照廣告上的條件去實(shí)際履行就等于接受了此要約。表面上看，卡麗爾太太并沒有付出相應(yīng)的對價(jià)，但是，此公司獲得了銷售額的增長，從中獲利，這已經(jīng)可以構(gòu)成這一合同生效所必須的對價(jià)。雙方爭執(zhí)不下，只能交由英國上訴法庭審理。

廣告是要約嗎，或者僅僅是一個噱頭

相似的故事在幾年前的中國也發(fā)生過。2018年俄羅斯世界杯期間，各大企業(yè)紛紛推出優(yōu)惠活動。某公司承諾：如果法國隊(duì)奪得冠軍，凡在2018年6月1日0時(shí)至2018年6月30日22時(shí)期間購買“奪冠套餐”的消費(fèi)者，可憑所購“奪冠套餐”產(chǎn)品的發(fā)票全額退款，該公告還附有“奪冠套餐”的內(nèi)容圖。

然而法國隊(duì)真的奪冠后，退款方式卻被“套路”了一把：該公司在發(fā)布的退全款啟動公告中，全額退款改為了“返還平臺購物卡”。許多消費(fèi)者反映，在購買套餐時(shí)，并未見到任何退款為“返還平臺購物卡”的公告或細(xì)則。當(dāng)時(shí)就有法律界人士提到了一百多年前的“煙球案”，并歸納為兩條：第一，該公司的產(chǎn)品銷售額和股票價(jià)格都有顯著漲幅，已經(jīng)獲得了對價(jià)。第二，“退全款”是一個要約，一旦消費(fèi)者依約購買，就構(gòu)成了承諾。如果未依消費(fèi)者購買“奪冠套餐”時(shí)的約定履約，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

故事說回到這顆一百多年前的煙球。對于碳酸煙球公司的辯解，法庭并不買賬。負(fù)責(zé)該案的三位法官一致認(rèn)為，該公司實(shí)際上與卡麗爾太太簽訂了一份具有法律效力的合同，應(yīng)該賠償卡麗爾太太100英鎊。在判決書中，法官們圍繞三個問題進(jìn)行了討論：第一個問題是，該公司發(fā)布的廣告究竟是正經(jīng)的合同，還是一種宣傳手段。第二，就算這一廣告構(gòu)成了碳酸煙球公司的單方合同，那么卡麗爾太太是否接受了要約。第三，卡麗爾太太是否付出相應(yīng)的對價(jià)來換得碳酸煙球公司的承諾。

對于第一個問題，林德利法官（Lindley? LJ）在判決書中認(rèn)為，人們在閱讀這則廣告時(shí)，無論從什么角度去理解，總是存在一個確定的允諾。這一允諾用非常明白的語言表達(dá)了明確的含義，即“如果有人每天使用碳酸煙球三次，卻仍得了流行性感冒，則公司將支付他100英鎊”。因此，這就是一份很明確的合同，而不是商業(yè)上的吹噓。

林德利法官的觀點(diǎn)是基于廣告中的這樣一段話：“為了表示我們對此事的慎重，我們已經(jīng)將1000英鎊存入了攝政街的聯(lián)盟銀行。”這段話已排除了“這僅僅是商業(yè)吹噓，不帶有任何意義”這樣的暗示，目的就是為了讓大眾相信其做出的承諾，從而安心購買煙球。因此，煙球公司發(fā)布的廣告絕非噱頭，應(yīng)該具有法律約束效力。

圍繞第二個問題，被告方律師聲稱這是一個沒有法律約束力的單方合同，因?yàn)榭悹柼]有明示接受這一條款。卡麗爾太太的購買行為，并不自然觸發(fā)合同的生效。對此，法庭提出，雖然廣告并不針對特定人群，但實(shí)際上，廣告就是對那些依照廣告上所說的條件去行為的人所作出的要約，任何人只要依照這些條件去行為就等于接受了這一要約。這是一個向依照條件去行為的人支付100英鎊的要約，而依照條件去行為就是對這項(xiàng)要約的承諾。

被告方律師在法庭上提出，即使“依約履行”就是對這項(xiàng)要約的承諾，但承諾仍然應(yīng)該是有通知的。在林德利法官看來，承諾的通知并沒有必要先于履行行為。愿意接受廣告內(nèi)容的大眾，并不需要向該公司明確做出承諾通知，只要依照廣告上的條件去實(shí)際履行就等于接受了此要約。這是一個持續(xù)的要約，并且從未被撤回。在此案的情形下，除非要約人通過其言語明確表示撤回其要約，否則之后的履約行為即使不作通知，也構(gòu)成導(dǎo)致合意達(dá)成的承諾。

單方合同的經(jīng)典判例

至于第三個問題，對價(jià)問題，被告方律師稱，這是一個缺乏對價(jià)的合同。原告使用掉多少煙球，對被告的履約行為來說并沒有什么利益可言。對于這一問題，法庭從另一個角度加以論證：首先要看這是否對被告不存在利益。銷售煙球是對該公司有利益的事情，很顯然，碳酸煙球公司在報(bào)紙上登廣告有利于人們對煙球的使用效果產(chǎn)生信心，從而購買這些煙球，煙球公司就能從中獲利。所以，在這一交易之外產(chǎn)生的對被告的利益是可以構(gòu)成對價(jià)的。

然而還可以從另一方面考慮這個問題：接受這一要約的人們，是否由于被告的要求而處于不方便、不舒服的狀況之中呢（使用這一產(chǎn)品時(shí)須將其塞入鼻腔內(nèi)）？是否按照被告的要求每天使用這一產(chǎn)品三次，卻沒有任何實(shí)際意義呢？這如果不是一種損害的話，至少也是一種不方便。因此，對于這一問題，法官認(rèn)為，已構(gòu)成了充分的對價(jià)。

面對無法挽回的敗局，被告方律師又指出，這份合同的約束范圍和有效時(shí)間都太模糊，所以無法執(zhí)行。對此，鮑文法官（Bowen LJ）在判決書中明確指出，這則廣告是向公眾發(fā)布的，是要讓公眾閱讀的。所以，一個普通人如何理解這個廣告至關(guān)重要。而這個廣告的效果就是吸引人去購買，多銷售自然多盈利?；谶@種促進(jìn)煙球銷售和增加使用的意圖，該廣告應(yīng)該是針對廣大公眾的合同，而不僅限于使用它來預(yù)防或治療流感和其他疾病的人。法庭上討論的另一點(diǎn)是合同的時(shí)限問題。如何界定合理的期限呢？經(jīng)過激烈的討論，法官得出的結(jié)論是，合同所保證的流感預(yù)防功能應(yīng)該在疫情期間持續(xù)有效。如果是這樣的話，原告就是在這次疫情期間感染了這種疾病。所以合同成立。最后，法庭當(dāng)庭宣布卡麗爾太太勝訴，法院判定公司與卡麗爾太太之間存在合同關(guān)系。公司需要向卡麗爾太太支付100英鎊。

卡麗爾太太訴碳酸煙球公司案是普通合同法中最常被引用的案例，特別是在涉及單方合同時(shí)。它對合同的基本原則及其與日常生活的關(guān)系進(jìn)行了很好的研究。本案中提到了合同的基本要素，包括要約與承諾、對價(jià)與合意，很好地詮釋了合同的達(dá)成機(jī)制。幾乎所有法學(xué)院都會選擇這個案例作為合同法的入門案例進(jìn)行教學(xué)。

那么，造就了這起經(jīng)典案件的兩位主角后來怎么樣了呢？獲得100英鎊賠償?shù)目悹柼罱K活到了96歲的高齡。至于碳酸煙球公司，則并沒有停下營銷的腳步。在案件敗訴后，該公司繼續(xù)在報(bào)紙上發(fā)布引人注目的煙球廣告，而且他們?nèi)匀徊豢鲜諗?，反而將“包賠”的賞金提高到200英鎊——看來，他們對于“神奇煙球”的療效是發(fā)自肺腑地充滿了信心。

編輯：薛華? icexue0321@163.com