淺析正當(dāng)防衛(wèi)制度下的法理與人情

摘要：很長一段時(shí)間以來，正當(dāng)防衛(wèi)制度在我國的司法實(shí)踐中處于休眠的狀態(tài)。隨著法治改革的發(fā)展和媒體輿論影響力的擴(kuò)大，在近期的一些熱點(diǎn)案例中，正當(dāng)防衛(wèi)制度逐漸被喚醒。當(dāng)然，其中最大的推動(dòng)力應(yīng)歸屬于公眾法感情。本文從實(shí)務(wù)角度出發(fā)，結(jié)合法律相關(guān)規(guī)定，淺析正當(dāng)防衛(wèi)制度下的法理與人情。

關(guān)鍵詞：正當(dāng)防衛(wèi);公眾法感情

一、關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的基礎(chǔ)理論

（一）我國刑法中對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)制度的理解

根據(jù)我國刑法典第 20 條的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而對(duì)不法侵害其不法侵害且未明顯超過必要限度的行為。

1.正當(dāng)防衛(wèi)是法律賦予公民的一項(xiàng)權(quán)利。任何公民在面對(duì)國家人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利遭到正在進(jìn)行的不法侵害時(shí)，均者采取必要的制止不法侵害的行為。換言之，我國刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)并不僅是一種措施，而且是鼓勵(lì)公民與違法犯罪行為作斗爭的一種積極手段。

2.正當(dāng)防衛(wèi)是針對(duì)不法侵害實(shí)施的正當(dāng)、合法行為。它不具有社會(huì)危害性，反而對(duì)社會(huì)有益，因而受到國家法律的保護(hù)、支持和鼓勵(lì)。

（二）正當(dāng)防衛(wèi)的應(yīng)用條件

1.防衛(wèi)意圖，即防衛(wèi)人明確的認(rèn)識(shí)到了正在進(jìn)行的不法侵害。主要包括防衛(wèi)的認(rèn)識(shí)以及防衛(wèi)的目的兩個(gè)方面，防衛(wèi)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到不法侵害的存在、正在進(jìn)行的狀態(tài)、不法侵害者、以及不法侵害的緊迫性，并且防衛(wèi)人進(jìn)行防衛(wèi)的目的是通過對(duì)不法侵害的制止來保護(hù)合法的權(quán)益。

2.防衛(wèi)起因，即不法侵害行為是實(shí)際發(fā)生的并且客觀存在的。不法侵害也必須是違法行為，但是否要求是犯罪行為，通說觀點(diǎn)認(rèn)為不要求達(dá)到犯罪的標(biāo)準(zhǔn)，否則就變成了對(duì)不法侵害的縱容，并致使防衛(wèi)權(quán)利的行使受到不當(dāng)?shù)南拗?，正?dāng)防衛(wèi)制度形同虛設(shè)。不法侵害的存在應(yīng)有現(xiàn)實(shí)性，否則便是假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)是行為人對(duì)于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而發(fā)生的，應(yīng)該遵循認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則，判斷行為人屬于過失還是意外事件。

3.防衛(wèi)對(duì)象，即只能針對(duì)不法侵害人本人。對(duì)于無責(zé)任能力人也是可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的，但應(yīng)受到一定的限制。

4.防衛(wèi)時(shí)間，即不法侵害處在已經(jīng)開始但還未結(jié)束的階段。在這個(gè)條件要求下，區(qū)分出了事后防衛(wèi)的概念，事后防衛(wèi)的歸責(zé)原則同假想防衛(wèi)。

5.防衛(wèi)限度，大部分案例的爭議焦點(diǎn)都在此處，即不能明顯超過必要限度且對(duì)不法侵害人造成重大損害。在這里提出了特殊防衛(wèi)的理論，根據(jù)我國刑法典第20條第三款規(guī)定，對(duì)于正在進(jìn)行的行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。如果超出了必要限度，即為防衛(wèi)過當(dāng)。

二、公眾法感情對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)制度的影響

（一）公眾法感情的內(nèi)涵

“法感情”一詞最早出現(xiàn)在耶林的著作———《為權(quán)利而斗爭》中。耶林指出， “把所有的權(quán)利的心理源泉叫做法感情的稱謂是正確無誤的”。在耶林看來， 法感情并不會(huì)平白無故顯現(xiàn)出來， 它只會(huì)在權(quán)利受到緊迫侵害的狀態(tài)下才會(huì)昭然于世。他認(rèn)為， 法感情是人民進(jìn)行訴訟、主張和維護(hù)自身權(quán)利的源動(dòng)力。為此， 要鼓勵(lì)人民為自己的權(quán)利而奮斗， 必須激發(fā)人民的法感情， 讓人民從內(nèi)心重視自己的權(quán)利。

耶林用了大段篇幅論證“法感情”在為權(quán)利而斗爭中的重要地位， 他舉出了寇哈斯的例子進(jìn)行說明。作為商人的寇哈斯因經(jīng)商路過科隆， 在途中被科隆官員無故扣留兩匹馬， 寇哈斯無奈將馬匹和員工抵押換取通行。等他到達(dá)自己經(jīng)商的目的地后， 他發(fā)現(xiàn)當(dāng)時(shí)給他的擔(dān)保書是偽造的。于是， 他返回科隆索要馬匹，卻發(fā)現(xiàn)他的馬和員工都受盡了折磨。為此，他決定通過法律途徑維護(hù)權(quán)利要求科隆領(lǐng)主賠償他馬匹和員工的損失。在此過程中，科隆領(lǐng)主一方憑借權(quán)勢(shì)左右司法， 他的未婚妻也因?yàn)樗煸┒恍矣鲭y。無處伸冤的寇哈斯在憤怒之下帶人對(duì)科隆領(lǐng)主的城堡進(jìn)行屠殺。在馬丁·路德的調(diào)停下， 寇哈斯以薩克森選帝候受理指控作為條件放棄了屠殺。最后， 他的訴求得到了滿足， 但他也因屠殺行為而被判處死刑。在刑場(chǎng)上， 聽到案件勝訴后的寇哈斯心悅誠服地接受了施刑。耶林以此為例， 力圖說明“法感情”在維護(hù)自己權(quán)利中的重要力量， 故事中的主人翁因?yàn)閼阎鴮?duì)法律的信仰和對(duì)公平正義的執(zhí)著， 不惜一切代價(jià)維護(hù)自身合法權(quán)利。

也許在法律經(jīng)濟(jì)學(xué)面前， 寇哈斯的這種行為是得不償失的，但正是因?yàn)橛辛丝芄惯@樣對(duì)法律執(zhí)著的人， 法律才不會(huì)淪為廢紙， 權(quán)利才是看得見的。盡管耶林通過很大篇幅試圖為我們描繪“法感情”的外觀，但對(duì)于“法感情”，他卻并未最終給出一個(gè)準(zhǔn)確的定義。有的學(xué)者認(rèn)為， 包含著法律意識(shí)和法律信仰的情感即可被稱為“法感情”。還有學(xué)者認(rèn)為， 法感情就是指權(quán)利意識(shí)或者一種權(quán)利的認(rèn)知。

“法感情”的產(chǎn)生需要法治文化的熏陶、傳統(tǒng)文化的浸潤， 不同社會(huì)環(huán)境下的民眾面對(duì)相同的法律問題雖然會(huì)有不一樣的反應(yīng)， 但其大致反應(yīng)是相同的。因此，實(shí)際上，“法感情”是指作為法律主體的人在權(quán)利或價(jià)值受到侵害時(shí)，而從心中迸發(fā)出的對(duì)渴望公平正義的心理反應(yīng)和情感表達(dá)。

（二）公眾法感情的法律價(jià)值

1.有助于改善司法實(shí)務(wù)中的處理方式

司法， 是應(yīng)用法律去處理案件的專門活動(dòng)。司法具有專屬性，司法具有程序性，司法還具有專業(yè)性。這是它區(qū)別其他行為的重要特征。但司法人員日常接觸大量的案件， 容易對(duì)案件形成格式化處理， 而容易忽略案件的不同情況。正是在這樣的背景下， 公眾法感情為彌補(bǔ)司法所可能出現(xiàn)的機(jī)械主義發(fā)揮了重要作用。

2.有助于促進(jìn)立法完善

“公平責(zé)任”在立法之初， 原本是為了促進(jìn)社會(huì)和諧， 緩解案件中生活過于艱難而受到損失的當(dāng)事人一方所作出的規(guī)定。但很多案件，因?yàn)闉E用“公平原則”所引發(fā)的惡劣后果層出不窮。公眾法感情可以極大的促進(jìn)公平責(zé)任的適用準(zhǔn)確性。

三、完善正當(dāng)防衛(wèi)的建議

首先，完善立法或司法解釋中對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)的定義，以及對(duì)適用條件的解釋，明確防衛(wèi)過當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn);其次，最高院及時(shí)的發(fā)布一些相關(guān)案件的指導(dǎo)性案例;最后，加強(qiáng)公眾對(duì)司法的監(jiān)督以確保公正司法。

參考文獻(xiàn)

[1].[德]耶林.為權(quán)利而斗爭[J].胡寶海譯，中國法制出版社。

[2].高銘宣，馬克昌：刑法[M].第七版，北京大學(xué)出版社。

[3].周光權(quán)：21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列精品教材 刑法總論[M].第3版，中國人民大學(xué)出版社。

作者簡介：何曉光（1996.03-），?性別：女，籍貫：遼寧省鞍山市，民族：漢，學(xué)歷：研究生在讀，專業(yè)：法律法學(xué)