從《紅色娘子軍》作品下淺析紅色文化作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

李朋朋

摘要：一部紅色文化經(jīng)典作品往往是基于更加原始的原創(chuàng)文學(xué)作品加工改編而來，這就產(chǎn)生了著作權(quán)究竟歸誰的問題。人們對法律將紅色經(jīng)典“化公為私”是否有利于我國紅色文化作品的保護(hù)有很大的爭論;改革開放前，作家和藝術(shù)家都屬于國家干部，領(lǐng)取國家工資，這就產(chǎn)生了職務(wù)作品著作權(quán)歸團(tuán)體所有的問題[1];紅色文化作品不同于普通的文字作品，紅色文化經(jīng)典作品不但具有經(jīng)濟(jì)功能、文化功能，更具有政治功能，是具有紅色歷史性質(zhì)的國有無形資產(chǎn)，保護(hù)的期限問題該如何去界定。本文將對相關(guān)問題提出對策建議。

關(guān)鍵詞：紅色文化作品;知識產(chǎn)權(quán);對策

中圖分類號：G122 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1003-5168（2020）06-0087-03

1 紅色文化作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題

1.1 權(quán)利歸屬問題

《紅色娘子軍》文字作品作者梁信以其與中央芭蕾舞劇《紅色娘子軍》的創(chuàng)作（改編）的著作權(quán)許可使用《協(xié)議書》于2003年到期后，未經(jīng)其許可，仍然在使用該作品，侵犯其改編權(quán)、署名權(quán)[2]。最終經(jīng)法院一審二審再審，均判決梁信先生擁有著作權(quán)，中央芭蕾舞團(tuán)享有演出權(quán)但必須支付梁信先生著作權(quán)許可使用費。如何理解《著作權(quán)法》第三條規(guī)定著作權(quán)作品的九大分類，包括文字作品、電影作品、舞蹈作品?！吨鳈?quán)法實施條例》規(guī)定，文字作品，是指小說、詩詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品;舞蹈作品，是指通過連續(xù)的動作、姿勢、表情等表現(xiàn)思想情感的作品。據(jù)此，文字作品和舞蹈作品顯然不是同一類著作權(quán)作品。法院判決顯然沒有對文字作品和舞蹈作品作出法律意義上的區(qū)分。必須承認(rèn)，具體到個案，著作權(quán)的認(rèn)定是一個復(fù)雜的過程，需要考慮多種因素。如何認(rèn)定文字作品和舞蹈作品的著作權(quán)區(qū)分，如何認(rèn)定舞蹈作品和文字作品在知識產(chǎn)權(quán)上的關(guān)聯(lián)性，和權(quán)利義務(wù)的關(guān)聯(lián)性，包括如何認(rèn)定原創(chuàng)作品和改編作品的關(guān)聯(lián)性及其區(qū)別，都需要考量專業(yè)領(lǐng)域的專門知識，綜合判斷。

紅色文化作品以知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方式的反對派學(xué)者認(rèn)為，紅色文化是黨和人民的共有財產(chǎn)，而知識產(chǎn)權(quán)所維護(hù)的是私有化權(quán)利，因而，以知識產(chǎn)權(quán)為磨蝕保護(hù)紅色文化作品有給其打上私有化的烙印之嫌。那么當(dāng)紅色文化作品遺產(chǎn)在以權(quán)利客體的身份存在的情況下，其所有權(quán)該當(dāng)歸誰擁有呢？歷史與事實一再的向我們評釋，取得權(quán)利的保護(hù)有助于其最大化利益的實現(xiàn)。

1.2 權(quán)利的客體問題

“紅色娘子軍”原型指的是1931年5月創(chuàng)建于海南的“中國工農(nóng)紅軍第二獨立師女子特務(wù)連”。該連事跡較早書面記載于海南軍區(qū)編寫的油印本《瓊崖縱隊?wèi)?zhàn)史》有關(guān)文章顯示，劉文韶先生根據(jù)《瓊崖縱隊?wèi)?zhàn)史》記載的20世紀(jì)30年代一個“女兵連”的真實故事[3]，經(jīng)過采訪當(dāng)事人，掌握第一手材料，撰寫出兩萬五千字的報告文學(xué)作品《紅色娘子軍》，并發(fā)表于1957年8月的《解放軍文藝》。這還不是《紅色娘子軍》的最早藝術(shù)形式[4]。早在1954年，就已有根據(jù)民間流傳的“女兵連”的故事編成的瓊劇版《瓊花》，并于1955年底在地方劇團(tuán)演出，1957年初定名為《紅色娘子軍》，1958年經(jīng)修改后于次年4月公演。1959年5月7日開始，《海南日報》副刊連載了瓊劇《紅色娘子軍》劇本。瓊劇劇目屬于集體創(chuàng)作。梁信先生的劇本則是創(chuàng)作于1958—1960年[5]，其主要故事情節(jié)和人物，除了洪常青這一人物外，均和前述文學(xué)作品基本相同。在我國改革開放前，通常情況下，作家和藝術(shù)家都是領(lǐng)取國家工資，屬于國家干部。他們的文學(xué)創(chuàng)作都是所在單位布置的創(chuàng)作任務(wù)，其創(chuàng)作過程中都得到所在單位的大力支持和幫助。因此，這一類文學(xué)和藝術(shù)作品都屬于職務(wù)作品，著作權(quán)應(yīng)該由所在單位代表國家享有，屬于國有無形資產(chǎn)。根據(jù)我國《著作權(quán)法》規(guī)定，在特定的情況下，國家也可以成為著作權(quán)主體。那么當(dāng)紅色文化作品在以權(quán)利主體的身份存在的情況下，我國紅色文化作品不但是思想、情感的表達(dá)，更是思想、情感本身，我國《著作權(quán)法實施條例》第2條明確規(guī)定，作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。在作品的獨創(chuàng)性、創(chuàng)造的新穎性、傳承的文獻(xiàn)性等方面[6]，紅色文化作品難以達(dá)到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的要求，因此紅色文化作品的客體具有不固定性。

1.3 保護(hù)期限問題

紅色文化作品能夠被視為生產(chǎn)于特定歷史期間的物質(zhì)和精神“文物”。其經(jīng)過的時間越久價值就越高。我國《知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法》明確規(guī)定：著作權(quán)的保護(hù)時間有50年。紅色文化作品是要中華人民世世代代傳承下去的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，無論多少年都不能滿足紅色文化保護(hù)的需要。但并不能因此而否認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限的價值。對著作權(quán)的維護(hù)而言，人類文化是一個時時向前邁進(jìn)的進(jìn)程，任何人的任何創(chuàng)作都是在現(xiàn)有的和已有的文明問題之上迸發(fā)發(fā)展而來的，是一個繼承和發(fā)展的過程，并非固定不變。為了使人類文明的傳承得以連續(xù)，在賦予作者必定期限的專有支配與使用權(quán)之后，該當(dāng)將其轉(zhuǎn)化為全人類共享的公共財產(chǎn)。

2 紅色文化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意義

紅色文化作品是率領(lǐng)中國人民歷經(jīng)革命戰(zhàn)爭年代的腥風(fēng)血雨、和平建設(shè)年代的艱苦創(chuàng)業(yè)、改革開放年代的開闊進(jìn)取，是中華民族取得了一個又一個令人矚目的偉大成就，推動中華民族不斷從勝利走向勝利，而紅色文化作品所蘊涵的豐富的革命精神和厚重的文化內(nèi)涵都折射出革命先輩崇高的革命思想、堅定的共產(chǎn)主義信念，因此，依托紅色文化作品加強對民眾的理想信念教育具有極大的價值。在經(jīng)濟(jì)全球化、各種思想文化相互激蕩的今天，民眾會在錯綜復(fù)雜的社會大背景下迷失方向，依托紅色文化作品為民眾指明方向，樹立社會主義、共產(chǎn)主義的理想信念具有不可估量的價值意義：21世紀(jì)的今天虛無的愛國主義，拜金主義，享樂主義充斥著整個社會，依托紅色文化作品對民眾進(jìn)行愛國主義，樸實主義教育具有積極的價值意義。

在當(dāng)今這個信息化、網(wǎng)絡(luò)化的風(fēng)靡全球的時代，不良的文明、惡搞景象早已浸透到了社會生活的方方面面。廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)等信息流傳方式的多樣化，使紅色文化作品傳播的景象出現(xiàn)多樣性的歪曲形態(tài)。目前信息化、網(wǎng)絡(luò)化在我們工作、學(xué)習(xí)和生活中所扮演的角色的重要性不言而喻，但是各種不良的信息傳播、不雅的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境等傳播，嚴(yán)重污染了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境[7]。惡搞之風(fēng)盛行，已經(jīng)開始對“紅色經(jīng)典作品”和優(yōu)異傳統(tǒng)文化發(fā)生嚴(yán)重的撞擊。嚴(yán)重的影響社會的習(xí)俗和文明的傳播。對于人們意識的提升有很強阻礙作用。

由此可見，對紅色文化作品加以知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)具有重大的理論和現(xiàn)實意義。

首先，知識產(chǎn)權(quán)制度在紅色文化作品保護(hù)中的應(yīng)用，可以有益于紅色文化作品以及紅色文化載體在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的商業(yè)開發(fā)，起到很好的社會發(fā)展的積極作用[8]?，F(xiàn)代社會的經(jīng)濟(jì)運轉(zhuǎn)模式為市場經(jīng)濟(jì)，紅色文化作品的商業(yè)開發(fā)在提升對紅色文化作品關(guān)注度的同時必將最大限度的實現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)價值。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)分為版權(quán)保護(hù)、商標(biāo)保護(hù)和專利保護(hù)、商業(yè)秘密保護(hù)等若干方面，可以全面的保護(hù)其商業(yè)價值的實現(xiàn)。一是通過紅色文化的版權(quán)保護(hù)，人們可以獲知最原始最符合歷史事實的文字與影像、平面資料，從而最準(zhǔn)確的了解其蘊涵的精髓，防止誤讀。二是而以商業(yè)秘密的形式對未加以載體化的民間紅色故事、傳說等加以保護(hù)則對口述歷史中所存在的紅色文化作品形態(tài)的弘揚與傳播提供了法律保障。

其次，在全球化浪潮席卷世界的今天，當(dāng)今的中國面臨著主流文化缺失的瓶頸，通過對紅色文化作品的保護(hù)我們得以牢記歷史同時尋找到屬于本民族的文化立足點和歷史認(rèn)同感。從而使得紅色文化作品的傳承人獲得一個相對公平和相當(dāng)?shù)奈镔|(zhì)與精神上的利益分配[9]。

最后，對紅色文化作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)將促進(jìn)人們站在歷史的角度看待今天的發(fā)展，總結(jié)成功的經(jīng)驗和失敗的教訓(xùn)，同時培養(yǎng)國人正確的人生觀和價值觀。在當(dāng)今社會還存在歷史虛無主義者，他們認(rèn)為歷史對于今天的社會沒有價值。通過對紅色文化作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，可以使得他們得以正視本民族的歷史，培養(yǎng)正確的人生觀、世界觀和價值觀。

3 紅色文化作品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對策

3.1 權(quán)利歸屬問題

《著作權(quán)法》規(guī)定著作財產(chǎn)權(quán)由其親屬繼承。這恰恰違背了著作權(quán)立法的初衷即實現(xiàn)更有效率的分配，紅色文化作品不同于普通的作品[10]，紅色文化作品產(chǎn)生于特定的歷史時期，最初的著作者可能已經(jīng)去世不在或者無從驗證，但是很多都能找到它的根源地，也就是說其傳承和發(fā)展有一個基本固定的空間。本文贊同該空間內(nèi)的一切成員就該紅色文化作品均享有所有權(quán)，換言之為該空間成員集體共同享有該項作品的權(quán)利。但是所有權(quán)的擁有和行使是兩個截然不同的概念。若是由該空間成員集體行使所有權(quán)則會因著作權(quán)主體不夠明確而發(fā)生怠于行使權(quán)利或者行使權(quán)利混亂的現(xiàn)象，這時就需要一個權(quán)利的管理者，該管理者可以由空間成員選舉產(chǎn)生，代表全體成員就紅色文化作品行使管理和保護(hù)并收取一定的報酬。一般而言該管理者為地方的文物保護(hù)部門和單位或者其下設(shè)機構(gòu)，但是也不應(yīng)排除該空間成員集團(tuán)選舉其他的單位和個人擔(dān)任管理者的可能。

3.2 權(quán)利的客體問題

紅色文化作品種類龐雜，客體本身就具有不確定性，傳承本身就一直包含著創(chuàng)新與重構(gòu)，這對立法的范圍和準(zhǔn)確性提出了高的要求。以紅色民間故事與傳說為例，大部分的故事與傳說均是通過講述加以加工與重構(gòu)的，歷史的事實與具體的情節(jié)往往無法重現(xiàn)，不同的講述者往往有不同的版本，這也就造成了民間故事與傳說缺乏穩(wěn)定的事實，這無疑有礙于紅色文化作品的保護(hù)。我國新舊《著作權(quán)法》對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)只一句：“由國務(wù)院另行規(guī)定”也許正是基于以上考慮。另外在作品的獨創(chuàng)性、發(fā)明的新穎性、傳承的文獻(xiàn)性等方面[11]，紅色文化難以達(dá)到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的要求。單獨立法在現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)模式的基礎(chǔ)上應(yīng)適當(dāng)降低紅色文化的準(zhǔn)入門檻，因此對不同形式的紅色文化作品筆者建議分別采用錄音、錄像、繪畫、拍照等方式將其表現(xiàn)形式予以固定。

3.3 保護(hù)期限問題

根據(jù)我國《著作權(quán)》規(guī)定，著作權(quán)的保護(hù)期限為50年，但是如上所述，紅色文化作品的價值往往具有隨著時間的推移而逐漸增大的特性，這是紅色文化作品的一個重要特點，50年的著作權(quán)限很難保證紅色文化作品得到長久的保護(hù)。但是若是不加限制的規(guī)定無期限保護(hù)，則有可能發(fā)生權(quán)利主體怠于行使權(quán)的現(xiàn)象[12]。因此本文建議在適當(dāng)延長權(quán)利保護(hù)期限（如增加為70年）的基礎(chǔ)上，通過它的價值問題可以繼續(xù)增加保護(hù)年限。有鑒于此，針對紅色文化作品的保護(hù)必須采取獨立于傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式以外的新形勢。就保護(hù)期限而言，應(yīng)當(dāng)設(shè)定比較長的保護(hù)期限，并且應(yīng)當(dāng)允許無期限續(xù)展。通過這個政策才能實現(xiàn)最大化利益，也更加有利于對紅色文化作品的保護(hù)。

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