從“有典有則”到民法典：中華法系的傳承與發(fā)展

張生

《中華人民共和國民法典》是新中國成立以來第一部以“法典”命名的法律，是新時代我國社會主義法治建設的重大成果。習近平總書記指出：“民法典系統(tǒng)整合了新中國成立70多年來長期實踐形成的民事法律規(guī)范，汲取了中華民族5000多年優(yōu)秀法律文化，借鑒了人類法治文明建設有益成果?！敝腥A法系源遠流長，燦爛輝煌，形成了獨特的“有典有則”的民事規(guī)范體系，為我國民法典提供了豐厚的文化滋養(yǎng)。

輯冊為典：知識和規(guī)范的體系化

甲骨文中已有“典”字，這個字與國家的治理理念和規(guī)范遵循密切相關(guān)?！暗洹笔菚庾郑缮舷聝刹糠纸M成，上部是“冊”字，下部是一雙手;兩相會意，表示用雙手恭恭敬敬地捧著簡冊?！墩f文解字》對“典”字這樣解釋：“典，五帝之書也。從冊在丌上，尊閣之也?！币斫狻暗洹弊郑捅仨毾攘私狻皟浴弊??！皟浴笔窍笮巫?，指用繩子或皮條編連起來的一枚一枚的竹簡或木簡。將生活中發(fā)生的具有重要意義的事件、重要人物的思想言論記錄下來，就是作冊?！皟浴奔仁乾F(xiàn)實的記錄以供后人查閱，也是處理類似事件參考和遵循的規(guī)范?！皟浴眮碜陨睿谟浭鲞^程中又經(jīng)過一定的加工和分類。而“典”是對同類事件、規(guī)范分門別類的匯編，并從中提煉出行為規(guī)范和價值理念。從具體的“冊”到系統(tǒng)的“典”，包含了社會生活的重要文獻、價值理念和行為規(guī)范?！暗洹北环Q作“大冊”，一方面言其權(quán)威性，需要奉于殿閣、恭敬遵循，如《堯典》《舜典》《禹典》;另一方面言其系統(tǒng)性，包括全面的記述和體系化的規(guī)范，《尚書·多士》記載，周滅商之后，周公曾向商人后裔說：“惟殷先人，有典有冊?！薄暗洹币跃唧w的“冊”為基礎，經(jīng)過經(jīng)驗總結(jié)、理論提煉，編纂成篇章宏大的“典章體系”，融合了國家治理的基本理論、核心價值與系統(tǒng)的行為規(guī)范。

輯冊為典，是中華文明走向成熟的必經(jīng)之路。而實現(xiàn)這一過程，有兩個主要途徑：一是歷史文化經(jīng)典的系統(tǒng)化匯編，其中以孔子編輯修訂的《詩》《書》《禮》《樂》《易》《春秋》最為著名，在零散的歷史記述的基礎上輯冊為典，形成了被后世尊奉、注釋和發(fā)展的儒家“六經(jīng)”;二是禮法行為規(guī)范的系統(tǒng)化匯編，以周公制的禮、李悝編纂的《法經(jīng)》最為著名，具體、分散的行為規(guī)范逐漸形成了“禮”與“法”兩個相互銜接的系統(tǒng)。文化典籍與行為規(guī)范的系統(tǒng)化編纂，雖別為兩途，又互為表里，文化典籍在理論上支持行為規(guī)范體系，行為規(guī)范體系護持、踐行文化價值，從而奠定了中華法系規(guī)范體系獨有的結(jié)構(gòu)特征。

有典有則：中華法系的民事法律體系

來源于現(xiàn)實生活的大量民事規(guī)范，是中華法系的重要組成部分，只不過因其統(tǒng)一程度、強制性的差異，而體現(xiàn)為不同層次、不同樣態(tài)的典則?！渡袝の遄又琛穼⒗硐氲纳鐣卫砻枋鰹椤坝械溆袆t”，這是中華法系的歷史先聲。秦漢時期隨著大一統(tǒng)王朝的形成，國家治理事務日益龐雜，逐步將同類規(guī)范輯于一律。歷經(jīng)魏晉南北朝的積累與律學發(fā)展，至隋唐時期，中華法系的價值理念、制度體系臻于成熟，形成了由“典”和“則”共同構(gòu)成的民事法律體系。在不同歷史時期，“典”和“則”的表現(xiàn)形式不盡一致，但二者在法律體系中的結(jié)構(gòu)定位是明確的：“典”是整個法律體系的“大經(jīng)大法”，規(guī)定基本價值理念、基本規(guī)范;“則”是各種形態(tài)的具體規(guī)則，提供行為準則、執(zhí)法標準、裁判規(guī)則。

在唐代，《唐律》是“大經(jīng)大法”，明確揭示了“善善，惡惡”的基本價值理念，其在《戶婚律》《雜律》等部分規(guī)定了基本民事制度。作為全國普遍適用的“大經(jīng)大法”，整部《唐律》只有500條，如立法者所言“世事情偽無窮，律典科條有限”。包羅萬象且百世不易的“金科玉律”是不存在的，律典并不追求囊括所有民事法律規(guī)范，而是把大量更為細致的、具體的規(guī)則留給“則”加以規(guī)定。唐代民事法律體系中的“則”，包括三種形態(tài)的法則：第一種是全國通行的令，《唐令》中的《戶令》《田令》《賦役令》《倉庫令》《廄牧令》《關(guān)市令》《喪葬令》《雜令》等關(guān)涉物權(quán)、債權(quán)和婚姻、繼承方面，和我們今天的民法所涉及的制度大體相同;第二種是禮，包括儒家經(jīng)典中的禮義，各種重大程序規(guī)則的禮儀，各種民事規(guī)則所涉及的禮制;第三種是因地域和民族不同而形成的不同的風俗習慣，凡不違反律令、禮法的皆為有效。

經(jīng)歷宋代商品經(jīng)濟的興盛和民事法律的發(fā)展，明清時期確立了新的“典”與“則”共構(gòu)的民事法律體系。這個時期的“典”是更為龐大的“會典”，其中戶部、禮部、工部以及分管少數(shù)民族事務部門的則例，多為涉及民事的法律制度。具體的“則”，既有會典所附的事例，也有各省頒發(fā)的省例，以及成文的禮法、鄉(xiāng)規(guī)民約和不成文的風俗?！洞竺髀伞泛汀洞笄迓衫纷鳛椤暗洹钡囊徊糠?，仍然發(fā)揮著保障整個法律秩序的強制功能。為了貫徹“善善，惡惡”的基本價值理念，明清時期的立法者刻意在律典條文的設計上彰顯“善治”理念?！短坡伞窏l文有500條，為律典“科條簡要、執(zhí)守中道”的典范。唐代以后均注重律典的價值理念標識作用，《大明律》的條文精簡到460條，《大清律例》精簡到436條。從《唐律》到《大明律》《大清律例》，律典的條文數(shù)都是偶數(shù)，并且數(shù)字呈減少趨勢。這不是巧合，而是立法者貫徹“善善，惡惡”價值理念的精心設計。按照中國古代陰陽學說，偶數(shù)代表“陰性”，是對人的強制禁止和刑事懲罰。律典規(guī)定的禁止和刑罰雖為懲惡，但并不是最好的治理手段，正如《四庫全書·政法類·法令之屬按語》所言“刑為盛世所不能廢，而亦盛世所不尚”。善治需要的是養(yǎng)民、教民、保民的良法，因而唐代定律500條，明清在壓縮律典條文的同時，在更加宏大的會典中不斷增加養(yǎng)民、保民的事例法則，諸多沒有成文法的民事領(lǐng)域中更是遵循自古以來“民有私約如律令”的私人自治法則。

中華法系凝聚了兩千余年的治理智慧，建立了“有典有則”的民事法律體系，既與強制性律典相銜接，實現(xiàn)了懲惡揚善、定分止爭的規(guī)范功能，同時希望通過養(yǎng)民、保民、教民建立和諧良善的社會秩序。

民法典：傳統(tǒng)“典則”理念與體系的傳承發(fā)展

有文化歷史學者說：“文化雖然永遠在不斷變動之中，但是事實上卻沒有任何一個民族可以一旦盡棄其文化傳統(tǒng)而重新開始?！敝袊伯a(chǎn)黨作為中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的傳承者和弘揚者，在指導民法典編纂過程中，注重汲取中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化，使民法典在價值理念、一般條款、具體制度、倡導性規(guī)定等方面，均體現(xiàn)了對中華法系“有典有則”傳統(tǒng)的傳承與發(fā)展。

當代立法者深入挖掘中華法系的價值內(nèi)涵，在民法典中傳承和發(fā)展了中華法系“善”的基本價值理念，并將中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化進行創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化和創(chuàng)新性發(fā)展，使民法典成為社會主義核心價值觀的制度載體。民法典第一條規(guī)定的“弘揚社會主義核心價值觀”，是整部法典的價值統(tǒng)領(lǐng)。民法典第六條規(guī)定的公平原則、第七條規(guī)定的誠信原則、第八條規(guī)定的公序良俗原則，都具有中國傳統(tǒng)文化內(nèi)涵，是傳統(tǒng)的也是現(xiàn)代的。民法典設定的諸多有關(guān)“善意”的規(guī)定，都是以傳統(tǒng)法中“善”的價值理念來填充現(xiàn)代的一般“善意”條款（包括善意相對人、善意第三人、善意受讓人、善意取得、善意占有等）。民法典第十條規(guī)定，“法律沒有規(guī)定的，可以適用習慣，但是不得違背公序良俗”，將習慣作為法律的輔助性淵源，可以把符合善良風俗的習慣納入民法體系之中。民法典物權(quán)編專設第十一章“土地承包經(jīng)營權(quán)”，規(guī)定了與土地所有權(quán)并立的土地承包經(jīng)營權(quán)，這可以在中國傳統(tǒng)法的“一田二主”“業(yè)主與典權(quán)并立”中找到依據(jù)和制度原型，超越了大陸法系主要國家民法通常采用的德國物權(quán)法理論。民法典第五編以“婚姻家庭”命名，重視家庭在社會生活中的作用，第一千零四十三條規(guī)定“家庭應當樹立優(yōu)良家風，弘揚家庭美德，重視家庭文明建設”，這源自中國傳統(tǒng)法以“戶婚”為樞紐的制度理念，有別于大陸法系民法只規(guī)定婚姻、親子關(guān)系、監(jiān)護權(quán)?！皟?yōu)良家風”“家庭美德”“家庭文明”雖然是提倡性規(guī)定，但超越了個人主義民法而體現(xiàn)了傳統(tǒng)法精神，把個人、家庭、社會連接為一體。

我國民法典有1260個條文，與2281條的法國民法典、2385條的德國民法典相比，是一部精簡的民法典，體現(xiàn)了中華法系“有典有則”的結(jié)構(gòu)設計。民法典作為民事基本法，主要規(guī)定民事法律的基本原則和基本制度，并不追求為所有民事法律行為提供具體規(guī)則。民法典是民事法律體系的核心，在其基本原則、體系框架的統(tǒng)攝之下，還會有民事特別法、民事司法解釋、民事指導性案例等，提供具體的民事法律規(guī)則?！暗洹迸c“則”共構(gòu)形成一個既具有統(tǒng)一性、穩(wěn)定性，又具有靈活性、適應性的民法體系，詮釋了法典和諧、良善的秩序理想。

（作者系中國社會科學院法學研究所研究員）