民法典1077條規(guī)定之思考

關(guān)經(jīng)倫 程宏禮

摘 要：2020年5月28日第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議上《民法典》得以高票通過。社會(huì)熱議的“離婚冷靜期”最終入典。離婚冷靜期制度的誕生具有重要意義，不僅有助于挽救沖動(dòng)型離婚的群體，降低離婚率，同時(shí)也有助于保障未成年子女的合法權(quán)益。不過離婚冷靜期剛剛?cè)氲?，尚有需要繼續(xù)完善的地方。比如對(duì)于家暴、虐待等特殊情形則不應(yīng)適用離婚冷靜期。此外，“離婚冷靜期”不應(yīng)該是一個(gè)單一的舉措，同時(shí)應(yīng)該有配套的措施來保障實(shí)施。第三者的調(diào)解作用的發(fā)揮，未成年子女探視權(quán)的保障，心理咨詢師和律師等專業(yè)人員的適時(shí)加入都應(yīng)是其應(yīng)有之義。

關(guān)鍵詞：離婚冷靜期;登記離婚;沖動(dòng)離婚;離婚自由

近年來，“閃離”的現(xiàn)象已經(jīng)屢見不鮮，離婚率不斷攀升形勢(shì)日趨嚴(yán)重?；橐鰪男〉姆矫鎭碚f是夫妻之間的私事，從大的方面來說事關(guān)社會(huì)的和諧穩(wěn)定。2020年5月28日《民法典》應(yīng)運(yùn)而生，其中第1077條對(duì)離婚冷靜期這一熱點(diǎn)問題進(jìn)行了及時(shí)的回應(yīng)。

一、離婚冷靜期的概念

《民法典》第1077條規(guī)定，自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)。前款規(guī)定期間屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證;未申請(qǐng)的，視為撤回離婚登記申請(qǐng)。從婚姻登記機(jī)關(guān)收到當(dāng)事人離婚登記申請(qǐng)之日起的30日被稱作“離婚冷靜期”?！半x婚冷靜期”僅適用于登記離婚。此條規(guī)定的立法目的在于促使當(dāng)事人更為審慎地對(duì)待自己的婚姻，進(jìn)而挽救夫妻關(guān)系并未真正破裂的危及婚姻，降低離婚率，為構(gòu)建和諧社會(huì)添磚加瓦。

二、離婚冷靜期制度誕生的積極意義

1.有助于遏制離婚率逐年攀升的不良趨勢(shì)

（1）離婚率逐年攀升的不良現(xiàn)象。據(jù)民政部官網(wǎng)2018年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)[1]和2014-2017年社會(huì)服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)[2]可知，從2014-2018年我國(guó)結(jié)婚率由9.6‰逐年下降至7.3‰，而離婚率則由2.7‰逐年上升至3.2‰（2017年和2018年離婚率持平）。單拿2018年來說，依法辦理離婚手續(xù)的共有446.1萬對(duì)，其中：民政部門登記離婚381.2萬對(duì)，法院判決、調(diào)解離婚64.9萬對(duì)。民政部門登記離婚占離婚總量的85%。結(jié)婚率連續(xù)五年下降，而離婚率則連續(xù)四年上升。對(duì)社會(huì)穩(wěn)定造成了一定的影響。

（2）離婚率逐年攀升的主要危害。離婚率逐年攀升造成的危害是顯而易見的。主要有以下兩點(diǎn)：第一，破壞社會(huì)的和諧穩(wěn)定。眾所周知夫妻關(guān)系是家庭關(guān)系的核心，而家庭是社會(huì)的細(xì)胞，夫妻關(guān)系出現(xiàn)了問題，會(huì)嚴(yán)重影響兩個(gè)家庭的關(guān)系。離婚的人多，產(chǎn)生的糾紛就多，這不可避免的會(huì)影響社會(huì)的和諧穩(wěn)定甚至引發(fā)動(dòng)蕩，而這與建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)背道而馳。第二，離婚往往伴隨著財(cái)產(chǎn)與子女撫養(yǎng)問題。近年來因離婚而造成的財(cái)產(chǎn)糾紛、子女撫養(yǎng)糾紛始終居高不下。離婚往往給孩子的內(nèi)心造成不可愈合的傷疤。離婚后父方或母方忙于應(yīng)付生計(jì)，對(duì)孩子疏于管教，孩子遭遇無人管的可憐境地，這些孩子得不到良好的教育，容易走上違法亂紀(jì)甚至犯罪的道路。更令人揪心的是目睹了父母婚姻的失敗，這些孩子長(zhǎng)大容易復(fù)制粘貼父母離婚的悲劇。

離婚程序一路綠燈，使得想要離婚的夫妻可以隨時(shí)離婚，毫無顧及，這潛移默化中助長(zhǎng)了隨意離婚的不正之風(fēng)。正如盧梭所言，“人是生而自由的，但卻無往不在枷鎖之中”。我國(guó)保障公民離婚自由的權(quán)利，但是離婚自由也應(yīng)遵循應(yīng)有的度。離婚率的居高不下已成為一道社會(huì)難題。離婚冷靜期制度在此背景下應(yīng)運(yùn)而生。

2.有助于夫妻感情的修復(fù)

在龐大的離婚群體中，因沖動(dòng)、賭氣而離婚的夫妻不乏少數(shù)，他們夫妻關(guān)系往往并沒有真正破裂，然而如若因?yàn)橐粫r(shí)沖動(dòng)而各奔東西，著實(shí)令人惋惜。這部分群體面臨的婚姻危機(jī)往往并非實(shí)質(zhì)沖突，通過冷卻降溫處理，絕大多數(shù)是可以挽救的。懸崖勒馬，為時(shí)不晚，此時(shí)離婚冷靜期制度自然而然地肩負(fù)起了冷卻降溫的重任，主要表現(xiàn)為三個(gè)作用的發(fā)揮。

（1）離婚冷靜期的剎車作用。處于沖動(dòng)或者賭氣中的夫妻做出的離婚決定往往是非理性的，并非能夠反映出他們的內(nèi)心真實(shí)想法。如果這個(gè)時(shí)候走上離婚的快車道，最終的結(jié)局往往令當(dāng)事人追悔莫及。離婚冷靜期則可以促使這些沖動(dòng)型的夫妻冷靜下來，從而思考自己的婚姻到底哪里出了問題、這些問題是否一定要通過離婚來解決。如果能意識(shí)到問題所在，通過認(rèn)真反省，有助于夫妻雙方重歸于好。

也就是說離婚冷靜期在這里起到了踩剎車的作用，它為夫妻雙方的沖動(dòng)行為及時(shí)踩了剎車，從而使得夫妻關(guān)系免于墜入深淵。

（2）離婚冷靜期的過濾器作用。離婚冷靜期的作用就像是過濾器，通過時(shí)間的過濾，可以把那些并不真正愿意離婚的夫妻從風(fēng)口浪尖下篩選出來。這樣做受益的不單單是夫妻雙方，在很大程度上也挽救了未成年子女。孩子是無辜的，離婚冷靜期的過濾作用盡可能減少了孩子躺著也中槍的悲劇發(fā)生。

3.在登記離婚中設(shè)置離婚冷靜期的科學(xué)性

由上文數(shù)據(jù)可知，在我國(guó)連續(xù)五年百分之八十以上的離婚群體會(huì)選擇去民政部門登記離婚。這并非是偶然現(xiàn)象，主要原因如下：

第一，我國(guó)“老百姓”自古以來怕“訴”。提起誰惹上官司了，給別人的第一印象就是這個(gè)人攤上事了、闖禍了。并且打官司是需要成本的，如果不是鬧到魚死網(wǎng)破的地步，一般夫妻都會(huì)選擇和平“分手”。第二，我國(guó)是一個(gè)人情社會(huì)。正所謂買賣不成人情在，更別說婚姻了，更是講究人情事故?？v使夫妻關(guān)系破裂，大多也會(huì)選擇好聚好散。第三，婚姻登記離婚程序簡(jiǎn)單。我國(guó)婚姻登記離婚，只要手續(xù)齊全，一般就可以當(dāng)場(chǎng)辦理離婚，領(lǐng)了離婚證，大家就可以很快分道揚(yáng)鑣，從此形同陌路。

正因?yàn)榇蠖鄶?shù)離婚群體都會(huì)選擇去民政部門登記離婚，因此《民法典》在登記離婚中設(shè)置離婚冷靜期的科學(xué)性就凸現(xiàn)出來。離婚冷靜期就像一道關(guān)口，人們出關(guān)之前是需要辦一定手續(xù)的，也是需要等待的。在冷靜期內(nèi)，如果當(dāng)事人不想離婚了，就可以原路返回。如果當(dāng)事人可以很隨性地辦理好離婚手續(xù)，就會(huì)將危機(jī)婚姻徹底拉上離婚的“快車道”。在離婚冷靜期限內(nèi)當(dāng)事人多一個(gè)冷靜、反思的過程，有利于當(dāng)事人理性審慎地做出決定。

三、離婚冷靜期制度尚需完善之處

離婚冷靜期制度的誕生具有積極的意義，但是也存在一些不足，尚需完善。

離婚冷靜期對(duì)于“沖動(dòng)型”離婚的群體來說是治愈婚姻關(guān)系的一劑良藥。然而并不是所有的離婚群體都適宜離婚冷靜期，有些特殊情形應(yīng)該排除在外。令人遺憾的是這些特殊情形并沒有被寫進(jìn)《民法典》。

1.不宜適用離婚冷靜期的特殊情形

為此有必要設(shè)立離婚冷靜期甄別機(jī)制，對(duì)于涉及重婚或者與他人同居、家暴、虐待、遺棄、有吸毒賭博等惡習(xí)屢教不改、威脅另一方生命安全等情形的不應(yīng)給予冷靜期。比如假設(shè)夫妻一方存在吸毒、賭博等惡習(xí)，此時(shí)的離婚冷靜期很可能為這一方提供轉(zhuǎn)移、藏匿夫妻共同財(cái)產(chǎn)的時(shí)間，這只會(huì)讓弱勢(shì)的另一方遭受更多的損失。再比如，夫妻一方如果是不堪忍受家暴而去離婚，則離婚冷靜期的設(shè)置則會(huì)讓受害方遭受更長(zhǎng)時(shí)間的痛苦，這顯然會(huì)違背設(shè)置離婚冷靜期的目的和初衷。家暴多一次對(duì)于受害方來說都是難以忍受、殘忍的。立即準(zhǔn)予離婚是對(duì)受害方最好的保護(hù)。因此在這些特定情形下不應(yīng)該給予離婚冷靜期。

況且重婚、家暴等以上情形原本就是準(zhǔn)予離婚的情形，對(duì)這些情形不設(shè)置離婚冷靜期，不僅體現(xiàn)了對(duì)弱勢(shì)群體的保護(hù)，而且有利于彰顯公平正義。至于如何辨別這些特殊情形，在民政部門設(shè)置專職的家事調(diào)查員由他們進(jìn)行專業(yè)評(píng)估即可。

2.離婚冷靜期三十日顯得一刀切

離婚糾紛本身紛繁復(fù)雜，形態(tài)各異。離婚冷靜期統(tǒng)一適用三十日雖然方便實(shí)務(wù)操作，但是確顯得有些僵化。冷靜期的時(shí)間長(zhǎng)短如果可以針對(duì)不同的情況加以區(qū)分設(shè)置，效果將會(huì)更好。在這方面我們可以在立足我國(guó)國(guó)情的基礎(chǔ)上，參考借鑒西方發(fā)達(dá)國(guó)家的相關(guān)制度。

與離婚冷靜期制度相關(guān)的域外典型法律制度有韓國(guó)的離婚熟慮期制度和英國(guó)的反省與考慮期制度。韓國(guó)《民法典》規(guī)定，有未成年子女的離婚夫妻的離婚熟慮期比沒有未成年子女的要多兩個(gè)月;在英國(guó)，有未滿16周歲子女的離婚夫妻的反省與考慮期會(huì)延長(zhǎng)六個(gè)月。之所以這樣規(guī)定是因?yàn)榱⒎ㄕ叨伎紤]到有未成年子女的夫妻離異往往會(huì)造成更多的社會(huì)問題，因此他們不約而同地希望有未成年子女的父母能夠用更長(zhǎng)的時(shí)間更慎重地考慮一下自己的婚姻。這種做法值得我國(guó)借鑒。

此外對(duì)于結(jié)婚時(shí)間較長(zhǎng)的，由于彼此已經(jīng)很了解對(duì)方了，離婚冷靜期可以相對(duì)短一點(diǎn)，對(duì)于那些結(jié)婚時(shí)間比較短的年輕夫妻，由于對(duì)對(duì)方、對(duì)婚姻還沒有一個(gè)清晰的、完整的認(rèn)識(shí)，冷靜期可以相對(duì)長(zhǎng)一點(diǎn)。

離婚冷靜期不應(yīng)該“一刀切”，要呈現(xiàn)多樣化選擇從而更好對(duì)號(hào)入座。

四、離婚冷靜期制度完善建議

婚姻承載著夫妻美好的承諾與希冀。離婚冷靜期的設(shè)置從某種程度上說是為了守護(hù)婚姻應(yīng)有的歲月靜好。離婚冷靜期的設(shè)置旨在實(shí)現(xiàn)感情的修復(fù)，但并不是簡(jiǎn)單的暫停離婚程序。僅僅有離婚冷靜期規(guī)定而沒有配套的措施，恐怕發(fā)揮的作用是有限的。因?yàn)榧热霍[到離婚的地步，往往矛盾已不可開交。這個(gè)時(shí)候如果僅僅依靠夫妻雙方自己冷靜反思恐怕有點(diǎn)理想化。倘若外界適時(shí)地給面臨婚姻危機(jī)的夫妻以助力，則更有利于挽回感情。

1.充分發(fā)揮第三者的調(diào)解作用

夫妻雙方因緣分而走在一起，雖然感情出現(xiàn)危機(jī)，但是不可忽視的是既然當(dāng)初可以走到一起，往往有一定的感情基礎(chǔ)。在離婚冷靜期這個(gè)關(guān)鍵時(shí)期，親朋好友、媒人、德高望重者都可以充分發(fā)揮自己的主觀能動(dòng)性，在尊重夫妻雙方意愿的前提下，幫助他們更好地溝通、交流，看看感情是否能修復(fù)。

這些人因?yàn)榕c夫妻關(guān)系的特殊性，使得其幫助更容易被夫妻雙方接受。并且他們更為了解夫妻的日常生活狀況，其調(diào)解工作也會(huì)更容易找到突破口，調(diào)解效果會(huì)更佳。

對(duì)于沖動(dòng)型的離婚夫妻來說，歷經(jīng)親朋好友的說和，在生氣的怒火冷卻下來之后，改變離婚的決定成為一種可能。經(jīng)歷了鬧離婚的坎坷，則會(huì)更加珍惜彼此。

2.未成年子女探視權(quán)的保障

孩子往往是維系夫妻關(guān)系的一條重要的感情紐帶，婚后的夫妻尤其是女方往往會(huì)把更多的的精力、心思放在孩子身上。處于鬧離婚境地的夫妻往往已經(jīng)分居甚至身處異地，這個(gè)時(shí)候如果能夠保障不跟孩子在一起的一方能平等地享有對(duì)孩子的探視權(quán)，若此時(shí)夫妻關(guān)系并沒有真正破裂，加之出于對(duì)孩子的考慮，夫妻關(guān)系升溫回暖進(jìn)而重歸于好也就成為可能。對(duì)孩子探視權(quán)的保障應(yīng)該貫徹婚姻全程，而不僅限于婚后，這就需要將探視權(quán)的時(shí)間起點(diǎn)前置。

3.心理咨詢師與法律工作者的適時(shí)加入

在離婚冷靜期，心理咨詢師可以在充分尊重當(dāng)事人意愿的情況下，適時(shí)加入。為面臨感情危機(jī)的夫妻指出婚姻的癥結(jié)所在，對(duì)他們進(jìn)行有針對(duì)性的心理疏導(dǎo)。經(jīng)驗(yàn)豐富的心理咨詢師可以憑借專業(yè)的知識(shí)與技術(shù)對(duì)面臨感情危機(jī)的夫妻及時(shí)進(jìn)行“把脈”，對(duì)癥下藥。專業(yè)的服務(wù)更容易讓處于矛盾中的夫妻重新回首，化干戈為玉帛。

此外，準(zhǔn)備離婚的夫妻往往會(huì)面臨財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等法律問題，在離婚冷靜期內(nèi)，可以由法律工作者適時(shí)加入，比如可以邀請(qǐng)律師參與進(jìn)來，由律師回答當(dāng)事人的法律困惑。這樣做至少有以下好處：第一，可以為面臨感情危機(jī)的夫妻雙方提供專業(yè)的法律服務(wù)。不可否認(rèn)的是，我國(guó)大多數(shù)人法律意識(shí)依然淡薄，法律知識(shí)匱乏。對(duì)于法律問題，通過律師的專業(yè)回答，當(dāng)事人會(huì)做到心中明朗，進(jìn)而做事情就不會(huì)那么盲目甚至無知。第二，通過律師專業(yè)的幫助，當(dāng)事人會(huì)意識(shí)到問題的嚴(yán)重性，知道離婚不是兒戲。對(duì)于“沖動(dòng)離婚”這些群體來說。他們很有可能不會(huì)再那么任性，盡而放棄離婚的想法。第三，可以解決好離婚“后遺癥”，節(jié)省司法資源。如今法院大多面臨“案多人少”的困境，而婚姻家事糾紛又占了很大比例，如果夫妻感情確實(shí)已破裂，無挽回的余地，律師可以協(xié)助即將離婚的夫妻處理好子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割等法律問題。這樣當(dāng)事人的婚姻則很少會(huì)遺留財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)糾紛等“后遺癥”，法院的壓力也可以大大緩解。

至于心理咨詢師、法律工作者的服務(wù)費(fèi)用則可以由夫妻雙方、公益基金組織按合適的比例支付，對(duì)于確有特殊困難的家庭，甚至可以由國(guó)家財(cái)政出錢。

五、總結(jié)

離婚原本是私人領(lǐng)域范疇，應(yīng)該給予最大限度的自由。然而，我們不能忽略的是婚姻具有社會(huì)屬性，婚姻的締結(jié)和離散對(duì)于社會(huì)的影響是客觀存在的。面對(duì)逐年攀升的離婚率，《民法典》離婚冷靜期的設(shè)立恰逢其時(shí)，意義重大。美中不足的是《民法典》尚未對(duì)離婚冷靜期進(jìn)行更為詳細(xì)的規(guī)定。然而離婚的狀況紛繁復(fù)雜，各具形態(tài)，此時(shí)單一的冷靜期就顯得無力。如果能施以配套的措施，比如保障子女的探視權(quán)、法律工作人員的適時(shí)參與等。則立法愿景一定可以早日實(shí)現(xiàn)。

注釋：

[1]《2018年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》，http：//www.mca.gov.cn/article/sj/tjgb/，2020年6月27日訪問

[2]《2014-2017年社會(huì)服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》，http：//www.mca.gov.cn/article/sj/tjgb/，2020年6月27日訪問

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作者簡(jiǎn)介：

關(guān)經(jīng)倫（1989--）男，漢族，河南平頂山市人，學(xué)生，法律非法學(xué)碩士，湖南工商大學(xué)，研究方向：民商法。

程宏禮（1995--）男，漢族，河南信陽市人，學(xué)生，法律非法學(xué)碩士，湖南工商大學(xué)，研究方向：民商法。