同人文著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定及保護(hù)

陳新坡?孫文麗

摘要：隨著科技發(fā)展與時代進(jìn)步，文化交流日益密切，近些年來，出現(xiàn)了許多新興的文學(xué)創(chuàng)作形式，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)、同人文逐漸出現(xiàn)在大眾的視野之中。然而，我國知識產(chǎn)權(quán)方面保護(hù)并沒有做到十分完善，并且法律沒有對于同人文的明確規(guī)定，在同人文的侵權(quán)認(rèn)定存在模糊地帶，使得原作者的著作權(quán)難以得到保護(hù)，甚至侵害原作者相關(guān)的自身利益，如何理清原作品與經(jīng)過二次創(chuàng)作的作品的獨(dú)創(chuàng)性區(qū)別？是值得我們?nèi)ヌ接懙膯栴}。

關(guān)鍵詞：? 著作權(quán);再創(chuàng)作;同人小說;侵權(quán)

一、什么是同人文

同人文是指對已有文學(xué)作品或者已有的現(xiàn)實(shí)事件，把其中特定的角色與人物放入新的環(huán)境與情節(jié)中進(jìn)行二次創(chuàng)作。

同人文最早出現(xiàn)在日本明治時期，受其影響，在我國新文化運(yùn)動時期，同人雜志大量出現(xiàn)，如：《新青年》、《語絲》等，這些同人雜志的出現(xiàn)孕育了一大批文學(xué)作家與詩人，直到現(xiàn)在，同人作品的主陣地從雜志轉(zhuǎn)向網(wǎng)絡(luò)。

根據(jù)創(chuàng)作形式的不同，同人文可以分為兩類：一類是對現(xiàn)實(shí)生活中的人物（比如明星）、故事進(jìn)行創(chuàng)作;另一類是對現(xiàn)有文學(xué)藝術(shù)作品的角色、情節(jié)的二次創(chuàng)作。第二類也可以分為原作者對作品的在創(chuàng)作和其他作者對該作品的再創(chuàng)作，前者顯而易見不構(gòu)成對作品的侵權(quán)，可以視為原作者在行使改編權(quán)，自然對二次創(chuàng)作的同人文享有著作權(quán)，而后者情況比較復(fù)雜，需要具體問題具體分析，比較有名氣的作品比如《悟空傳》和《此間的少年》，這些作品都創(chuàng)造了比較大的市場前景。

由于同人文作品對于原作品的依賴程度不同， 可以將其分為“原創(chuàng)型同人小說”和“派生型同人小說”。所謂原創(chuàng)型同人小說， 是指著作權(quán)法通常意義上的作品， 具有獨(dú)創(chuàng)性，基于原作的本質(zhì)的思想而創(chuàng)作出的新作品， 其僅改變了作者的表達(dá)形式與架構(gòu)。原創(chuàng)型同人小說屬于著作權(quán)法中明確規(guī)定的演繹作品， 有著明確的法律地位。比如， 對于小說劇本的二次創(chuàng)作使其成為電影劇本， 非常常見的就是瓊瑤小說與電視劇深受許多人閱讀及觀看，其對于原作的依附程度極高， 也即等同于演繹作品。所謂派生型同人作品， 也即狹義的同人小說，這種作品根據(jù)引用對象的不同， 還可以細(xì)分為“引用人物型”和“劇情衍生型”。前者包括多作品同人和異時空設(shè)定兩種類型的同人小說， 比如江南的《此間的少年》就是引用人物型同人小說;后者包括為原作添加前傳或?qū)υ鞯慕Y(jié)局進(jìn)行改寫， 比如日本的同人動漫《哆啦A夢最終話》就是對《哆啦A夢》的結(jié)局進(jìn)行了改寫。

二、必要性分析

一部分同人文屬著作權(quán)法規(guī)定的演繹作品，受其保護(hù)，另一部分著作權(quán)中沒有關(guān)于此類同人文作品的規(guī)定，這導(dǎo)致許多同人文作品進(jìn)入著作權(quán)法保護(hù)的灰色地帶，不能夠?qū)υ髌返莫?dú)創(chuàng)性得到充分保護(hù)，也不能對二次創(chuàng)作作品有實(shí)質(zhì)性的認(rèn)定。

獨(dú)創(chuàng)性，是指一部作品經(jīng)過獨(dú)立創(chuàng)作，是作者獨(dú)立的意思表達(dá)，具備高度創(chuàng)作的獨(dú)特構(gòu)思。

同人文作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性，不應(yīng)當(dāng)與原作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性相關(guān)聯(lián)，都需要進(jìn)行逐步分析。同人文作品是作者的智力成果的表現(xiàn)， 它花費(fèi)了作者的大量的時間與精力， 具有一定的創(chuàng)造性， 應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。如果不對同人文作品進(jìn)行著作權(quán)的保護(hù)， 任由其對創(chuàng)作者的創(chuàng)作作品進(jìn)行隨意的復(fù)制、改動， 不僅僅會對創(chuàng)作者的創(chuàng)作熱情的一種打擊， 同時會助長這種侵權(quán)行為風(fēng)氣的助長， 擾亂的社會主義文化建設(shè)。另外， 由于他人對文學(xué)的歪曲污蔑而引發(fā)的對他人姓名、名譽(yù)等造成傷害的侵權(quán)訴訟必回大量增加， 如果對同人文保護(hù)沒有具體的規(guī)定， 是否會減損法院的公信力。

三、同人文侵權(quán)認(rèn)定

判斷同人文是否侵權(quán)，必然要先判斷原作品是否屬于我國著作權(quán)法保護(hù)，我國現(xiàn)行著作權(quán)法對作者的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死后五十年，但對作者的著作人身權(quán)保護(hù)不受時間限制，因此，著作人身權(quán)包括發(fā)表、署名、修改、保護(hù)作品完整權(quán)不受時間限制，任何時候都會產(chǎn)生著作權(quán)侵權(quán)問題。對于著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，超過著作權(quán)保護(hù)期限的不再受保護(hù)。比如，《西游記》等作品進(jìn)入公有領(lǐng)域，任何一個人都可以對其進(jìn)行改編，而不會產(chǎn)生侵權(quán)問題。

發(fā)表權(quán)，即作者享有將自己作品公之于眾的權(quán)利。

署名權(quán)， 即作者在作品上署名的權(quán)利。

修改權(quán)， 即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利。

保護(hù)作品完整權(quán)， 即作者享有保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。

1、對于現(xiàn)實(shí)生活人物再創(chuàng)作

《民法典》第一百零一條規(guī)定：“公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)?！?/p>

《民法典》第一百一十條規(guī)定：“自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利?！?/p>

文章中對于特定人物（一般為明星）的藝術(shù)創(chuàng)作，只要是不超過一般限度，都是不被禁止的，但對其中特定人物的形象（可以聯(lián)系到社會生活中的某人）進(jìn)行污蔑、歪曲、侮辱等行為，根據(jù)《民法典》第一百一十條，構(gòu)成對該人名譽(yù)權(quán)和姓名權(quán)的侵害。值得注意的是，如果創(chuàng)作的同人文需要出版發(fā)行，應(yīng)當(dāng)需要經(jīng)過授權(quán)。但如果文章中的姓名是身邊的普通人，讓人聯(lián)想不到其與之對應(yīng)，一般不構(gòu)成侵權(quán)，當(dāng)然作者故意詆毀某人的除外。根據(jù)調(diào)查顯示，目前還沒有公眾人物起訴同人文侵權(quán)，因?yàn)楝F(xiàn)今網(wǎng)絡(luò)上許多優(yōu)秀的同人文對于明星有積極的作用，可以幫助其提高人氣與知名度。雖然在同人文小說中找不到名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)侵權(quán)案例，但王思聰訴手游《思聰?shù)娜兆印非謾?quán)案、章金萊訴藍(lán)港在線網(wǎng)游公司肖像侵權(quán)案等可以作為參考依據(jù)，對于此類侵權(quán)認(rèn)定起到幫助作用。公眾人物對于同人文作品的不起訴，不代表沒有侵權(quán)，同人文數(shù)量較多，有文筆立意杰出的優(yōu)秀作品，也有少數(shù)踩著黃暴線的作品。創(chuàng)作自由，是基于不侵犯他人合法權(quán)利的自由，而非絕對自由。當(dāng)然，相對來說，同人文的自由還是比較大的，一般創(chuàng)作者也不用太擔(dān)心，只要未經(jīng)授權(quán)不盈利，不進(jìn)行商業(yè)活動，不惡意污蔑侮辱丑化該形象，尊重他人合法權(quán)利就不會造成侵權(quán)后果。

2、對于已有文學(xué)作品的再創(chuàng)作

《中華人民共和國著作權(quán)法》第十二條 改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。

前文已經(jīng)提到，原作者對于自己作品的二次創(chuàng)作顯然不構(gòu)成侵權(quán)，對于他人對作品進(jìn)行再創(chuàng)作的，只要未經(jīng)授權(quán)不用于商業(yè)用途與出版發(fā)行，屬于個人使用的行為，不構(gòu)成侵權(quán)。

在金庸訴《此間的少年》一案中，《此間的少年》并沒有將情節(jié)故事建立在原告作品的基礎(chǔ)上，而是在不同的時間線中，圍繞人物名稱撰寫故事的起始、發(fā)展、高潮、結(jié)局等全新的故事情節(jié)，創(chuàng)作出了不同于金庸先生武俠小說作品的校園青春文學(xué)小說 ， 不會導(dǎo)致讀者產(chǎn)生相同或相似的欣賞體驗(yàn)，不會構(gòu)成對金庸先生作品的著作權(quán)侵權(quán)。因此，單純通過判斷是否使用原作品的角色和人物來判斷是否構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)，是不正確的。還需結(jié)合實(shí)際故事情節(jié)，內(nèi)容，構(gòu)思等各個方面來判斷，但此案中江南撰寫的《此間的少年》利用金庸先生小說的知名度來提升商業(yè)盈利的行為，有搭便車的嫌疑，所以法院最后判決構(gòu)成不正當(dāng)競爭。法院認(rèn)為《此間的少年》不侵犯著作權(quán)而是具有不正當(dāng)競爭行為，是由于其作者對該書超出必要限度的使用，損害了原作品的利益，這是不被法律允許的。即使是為了社會公共利益的發(fā)展，一旦跨越了界限，侵權(quán)行為也應(yīng)該受到懲罰。類似的案例還有《鬼吹燈》和《摸金校尉》一案，這兩個案例對同人文小說侵權(quán)案件起到了指引作用，以及對于著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，也會推動學(xué)術(shù)界對同人文侵權(quán)研究的探討。

從創(chuàng)作文學(xué)作品方面來說，任何形式的創(chuàng)作都需要自己獨(dú)創(chuàng)性的意志來做出表達(dá)，為了自娛自樂，可以創(chuàng)作同人作品供自己欣賞，為了出版發(fā)行，需要不影響他人合法著作權(quán)不受侵害的前提。顧頡剛先生提出過“層累創(chuàng)造說”，認(rèn)為古史是層累地造成的，時代愈后，傳說中的中心人物愈放愈大，這是知識和文化傳承的一個普遍性的現(xiàn)象。無論是同人還是原創(chuàng)作者，從別人的作品中思考，抒發(fā)自己的想法，摸索自己的創(chuàng)作風(fēng)格，到最后能獨(dú)立創(chuàng)作，這是大部分作者成熟的道路，也是同人創(chuàng)作對文化發(fā)展的價值所在。

四、同人文侵權(quán)保護(hù)的建議

一部分同人小說可以歸屬于演繹作品中，可以通過著作權(quán)法中關(guān)于演繹作品的規(guī)定進(jìn)行保護(hù)。將同人文歸于演繹作品，對于演繹性作品，在排除公有領(lǐng)域作品、合理使用、法定許可使用等情形外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過原作作者的許可并向其支付報(bào)酬，否則會構(gòu)成對演繹權(quán)的侵犯。而對非演繹性作品，即使用了原作中的部分元素，但創(chuàng)造了新的表達(dá)形式。應(yīng)當(dāng)認(rèn)為具有一定獨(dú)創(chuàng)性的作品，享有和原作同等地位。

五、結(jié)語

綜上分析，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善此類問題，保護(hù)同人文作品在著作權(quán)中受法律保護(hù)，推動各個同人文創(chuàng)作者能夠積極的進(jìn)行創(chuàng)作，保護(hù)原作者及二次創(chuàng)作者的合法權(quán)益不受侵害，這也是著作權(quán)法實(shí)施的主要目的，更有利于社會主義文化事業(yè)建設(shè)。

作者簡介：

陳新坡（1999-）， 男，漢，甘肅，本科，蘭州理工大學(xué)，在讀學(xué)生，研究方向：法學(xué)。

作者單位：蘭州理工大學(xué)