我國(guó)民事訴訟中電子證據(jù)的資格及運(yùn)用探究

詹興程

摘 要：“在司法證明方式的的歷史沿革中，人類從‘神證時(shí)代走進(jìn)了‘人證時(shí)代，又從‘人證時(shí)代走進(jìn)了‘物證時(shí)代。或許，我們即將邁入新的司法證明時(shí)代—‘電子數(shù)據(jù)時(shí)代?！盵1]隨著互聯(lián)網(wǎng)和電子設(shè)備的不斷推廣，電子數(shù)據(jù)在我國(guó)訴訟中的應(yīng)用越來(lái)越廣泛，在司法程序中扮演著重要角色。我國(guó)民事訴訟法于2012年修改后，將電子證據(jù)作為一種新的證據(jù)，但在實(shí)務(wù)應(yīng)用中，電子證據(jù)因?yàn)槠渥陨硇再|(zhì)極其復(fù)雜導(dǎo)致它的證據(jù)資格難以確定。本文試從電子證據(jù)資格的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性三個(gè)條件和電子證據(jù)的證明力問(wèn)題分析，探究當(dāng)前電子證據(jù)的認(rèn)定難題，為在司法實(shí)踐中更好的作用電子證據(jù)提供幾點(diǎn)建議。

關(guān)鍵詞：電子證據(jù)；證據(jù)資格；真實(shí)性；證明力；運(yùn)用

我國(guó)最新出臺(tái)的《電子簽名法》、《民事訴訟法》以及相關(guān)司法解釋都對(duì)電子證據(jù)的概念、效力、法律地位、證明力大小等方面做出了規(guī)定。但是電子證據(jù)不同于傳統(tǒng)書(shū)面形式的證據(jù)，它的內(nèi)容易于篡改、破壞并且形式多樣，這些性質(zhì)使得它在司法審判中認(rèn)定證據(jù)資格和證明力大小均受到影響。那么，如何認(rèn)定民事訴訟中電子證據(jù)的效力？標(biāo)準(zhǔn)是什么？目前還存在哪些問(wèn)題？在司法實(shí)踐中如何更好的運(yùn)用？這些都是等待我們解決的問(wèn)題。

一. 電子證據(jù)的概述

（一） 電子數(shù)據(jù)的概念

法學(xué)界對(duì)電子證據(jù)并沒(méi)有統(tǒng)一定義，通常認(rèn)為，電子證據(jù)是以電子形式存在的、借助信息技術(shù)或信息設(shè)備形成的用作證據(jù)使用的一切數(shù)據(jù)及其派生物[2]這一定義包含三層含義：（1）電子證據(jù)包括了以電子形式存在的數(shù)據(jù)以及派生物；（2）電子證據(jù)是借助信息技術(shù)或者信息設(shè)備而形成的；（3）電子證據(jù)是作為證據(jù)使用的數(shù)據(jù)[3]。綜上所述，電子數(shù)據(jù)依賴于信息技術(shù)存在于特定的介質(zhì)中，并且可以通過(guò)電子技術(shù)被特定地識(shí)別，恢復(fù)，修改或破壞，通常由視頻、圖像照片、網(wǎng)絡(luò)聊天記錄、電子郵件等形式具體表現(xiàn)。

（二） 電子證據(jù)的特征

1. 高技術(shù)性和精確性

電子證據(jù)的準(zhǔn)確性高于任何其他形式的證據(jù)，它通過(guò)0和1的二進(jìn)制組合傳輸， 在傳輸和儲(chǔ)存的過(guò)程中基本上不會(huì)發(fā)生任何差錯(cuò)，并且很少會(huì)受到人為主觀因素的影響， 證言的誤傳或者書(shū)證的記錄錯(cuò)誤等。

2. 形式的多樣性

與傳統(tǒng)證據(jù)不同，電子證據(jù)不僅可以通過(guò)文字，圖像，聲音或它們的組合來(lái)證明。它還是交互式的和可編輯的，因此電子證據(jù)比之其他證據(jù)，更清晰，直觀，生動(dòng)地反映了要證明的事實(shí)。

3. 易被復(fù)制和篡改性

電子證據(jù)雖然很高的技術(shù)性、精確性以及多樣性，但是它脫胎于現(xiàn)代的科學(xué)技術(shù)，極易被人為所操控。它可以復(fù)制在不同的載體中，并且很難識(shí)別出哪個(gè)是原件哪個(gè)是復(fù)制件。除此之外，黑客入侵系統(tǒng)、他人使用IP登錄、操作人員操作失誤、盜用密碼等情況下電子證據(jù)輕易就會(huì)被破壞，而且被破壞后不留痕跡，難以查清和判斷。

二. 電子證據(jù)的認(rèn)定

（一） 證明能力分析

通過(guò)電子技術(shù)鑒定可以解決電子證據(jù)內(nèi)容的真實(shí)性， 通過(guò)對(duì)該證據(jù)形成之后是否有被刪除、改動(dòng)的痕跡進(jìn)行鑒定，但是對(duì)于其來(lái)源的真實(shí)性往往極難考證。如無(wú)法確定形成電子證據(jù)的信息設(shè)備由誰(shuí)來(lái)操作，那么由此形成在傳統(tǒng)理論認(rèn)為，具有“三性”的證據(jù)才能作為有效的證據(jù)使用，證明案件的事實(shí)。探究電子證據(jù)的證據(jù)資格問(wèn)題，也要從合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性這三個(gè)方面討論。

1. 合法性層面

證據(jù)的合法性是指證據(jù)的主體、形式及收集程序或提取方法必須符合法律的有關(guān)規(guī)定[4]。我國(guó)《民事訴訟法》中規(guī)定，證據(jù)由當(dāng)事人、訴訟代理人或者法院收集。依據(jù)“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則，證據(jù)主要由舉證當(dāng)事人與其訴訟代理人提供，法院只有在特殊情況下才會(huì)輔助當(dāng)事人或訴訟代理人收集。電子證據(jù)的合法性問(wèn)題就主要集中在收集程序和提取方法中。電子證據(jù)與傳統(tǒng)的書(shū)證、物證等證據(jù)的收集程序和提取方法差異較大，我國(guó)民事訴訟法目前尚未對(duì)電子證據(jù)的收集、提取程序作出統(tǒng)一的規(guī)定。再加上很多電子證據(jù)需要舉證當(dāng)事人自行收集，電子證據(jù)易于復(fù)制、篡改、毀壞的特性使得其難以收集， 當(dāng)事人往往沒(méi)有較高的電子設(shè)備使用水平，只能通過(guò)截屏、打印等方式來(lái)收集電子證據(jù)，由此收集的證據(jù)是否真實(shí)、可以采信就難以證明了，如果對(duì)方當(dāng)事人的否認(rèn)其真實(shí)合法，在沒(méi)有輔助證據(jù)補(bǔ)充證明的情況下，該證據(jù)就不易被采納。

在民事訴訟中常見(jiàn)的非法證據(jù)主要有以下四種表現(xiàn)形式：通過(guò)非法拍攝、監(jiān)聽(tīng)、監(jiān)視等秘密手段獲取的證據(jù)； 主動(dòng)誘使他人實(shí)施非法行為而獲取證據(jù)；在已獲得的非法證據(jù)之上獲得的證據(jù)以及違反法律的禁止性規(guī)定獲得的證據(jù)。非法證據(jù)的排除規(guī)則以民事訴訟法第106條的規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)非法證據(jù)原則上予以排除，例外情況下可以采信。 我國(guó)對(duì)于非法證據(jù)排除的例外情形存在于各種案例中，還沒(méi)有完善的體系規(guī)定，往往需要依賴于法官的自由心證，這是電子證據(jù)合法性審查的一個(gè)重點(diǎn)。

2. 真實(shí)性層面

證據(jù)的真實(shí)性也稱為客觀性，這意味著證據(jù)中反映的內(nèi)容應(yīng)該是客觀和真實(shí)的。 但是，電子證據(jù)的技術(shù)性，易被破壞性和隱藏性特征讓當(dāng)事人可以較為輕易的刪除，整合，復(fù)制和篡改電子證據(jù)，并難以被察覺(jué)。

電子證據(jù)的真實(shí)性問(wèn)題并不僅僅表現(xiàn)在其證據(jù)內(nèi)容上，的電子證據(jù)則不具有證明能力。 來(lái)源真實(shí)性的抗辯成本極其低廉，對(duì)于一方當(dāng)事人提供的諸如短信、電子郵件等電子證據(jù)， 對(duì)方當(dāng)事人在抗辯時(shí)，可以否認(rèn)自己發(fā)送或發(fā)布了這些電子數(shù)據(jù)。 即使承認(rèn)這個(gè)賬號(hào)是自己的，也可以被盜號(hào)，或賬號(hào)可能被其他人控制，或該證據(jù)是偽造的等事由抗辯[[[]汪閩燕，電子證據(jù)的形成與真實(shí)性認(rèn)定[5]。電子證據(jù)的來(lái)源是否真實(shí)是比內(nèi)容是否真實(shí)更難以判斷的一個(gè)問(wèn)題。

3. 關(guān)聯(lián)性層面

證據(jù)法上的關(guān)聯(lián)性原則要求當(dāng)事人提出的證據(jù)與待證事實(shí)之間有著內(nèi)在的、客觀的、必然的聯(lián)系[6]。首先，電子證據(jù)要滿足內(nèi)容上的關(guān)聯(lián)性。其次，電子證據(jù)還必須確立它所包含的信息同案件主體有關(guān)聯(lián)。只有排除他人冒用、盜用當(dāng)事人的電子數(shù)據(jù)的情況，才能構(gòu)建起這種關(guān)聯(lián)性[7]。但是當(dāng)事人的網(wǎng)絡(luò)身份與其現(xiàn)實(shí)中的身份未必具有唯一性，若舉證當(dāng)事人無(wú)法提供其他的證據(jù)來(lái)輔助證明對(duì)方的身份，該證據(jù)將難以被法院采納。所以，電子證據(jù)的關(guān)聯(lián)性與其真實(shí)性二者之間存在著某種交叉關(guān)系，要確定載體的關(guān)聯(lián)性， 一方面需要技術(shù)協(xié)助，比如核查相關(guān) IP地址、網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)記錄等，另一方面也需要其他證據(jù)輔證，如證人證言、視聽(tīng)資料、書(shū)證、物證、當(dāng)事人的陳述等，來(lái)確定其關(guān)聯(lián)性。

（二） 證明力分析

衡量電子證據(jù)是否具有證據(jù)資格屬于證據(jù)的采納標(biāo)準(zhǔn)范圍，比較證明力的大小則是屬于電子證據(jù)的采信標(biāo)準(zhǔn)范圍[8]。證據(jù)的采納標(biāo)準(zhǔn)通過(guò)相關(guān)法律加以規(guī)定，而該證據(jù)的是否予以采信則主要依靠法官的自由心證。判斷電子證據(jù)的證明力主要通過(guò)（1）審查可靠程度，通過(guò)技術(shù)手段判斷該電子數(shù)據(jù)是否具有真實(shí)且合法；（2）審查關(guān)聯(lián)程度，根據(jù)電子證據(jù)與待證事實(shí)之間的內(nèi)在、客觀聯(lián)系，判斷它能夠能夠反映哪些案件事實(shí)；（3）審查完整程度，不僅內(nèi)容上要查明電子證據(jù)的內(nèi)容是否被篡改、增減或者破壞，而且形式上要查明電子證據(jù)是否修改過(guò)IP地址、域名、格式等。

三. 電子證據(jù)的運(yùn)用實(shí)踐

（一）提高司法人員電子數(shù)據(jù)相關(guān)認(rèn)知

互聯(lián)網(wǎng)、電子設(shè)備更新、發(fā)展速度很快，具有很強(qiáng)的技術(shù)性，再使用傳統(tǒng)的司法手段顯然解決不了電子證據(jù)目前數(shù)量和科技性日益增長(zhǎng)的趨勢(shì)。 為了更好的開(kāi)展司法工作，仲裁院、法院以及相關(guān)執(zhí)法部門應(yīng)強(qiáng)化其自身網(wǎng)絡(luò)科技知識(shí)和專業(yè)技術(shù)，從而更準(zhǔn)確、高效的審理相關(guān)案件。

正是由于我國(guó)司法機(jī)關(guān)在辦理案件的過(guò)程中，受理的案件基本都是涉及傳統(tǒng)的書(shū)證、物證相關(guān)的傳統(tǒng)社會(huì)案件，處理電子證據(jù)案件的技術(shù)要件以及經(jīng)驗(yàn)都相對(duì)欠缺。 使得很多案件得不到規(guī)范的審理，給案件當(dāng)事人造成了損失，甚至很多司法工作人員“談電色變”，對(duì)有關(guān)電子證據(jù)的案件都有畏難情緒。但是隨著電子時(shí)代的到來(lái)，電子證據(jù)的適用范圍越來(lái)越廣泛，司法工作人員更應(yīng)加強(qiáng)對(duì)電子數(shù)據(jù)認(rèn)識(shí)、學(xué)習(xí)、運(yùn)用方面的知識(shí)，提高辦案的正確率和效率。

（二）適度擴(kuò)大電子證據(jù)的適用范圍

為了更切實(shí)有效的確保電子證據(jù)的法律效力，我國(guó)司法部門在立法過(guò)程中，可以在適度范圍內(nèi)擴(kuò)大電子數(shù)據(jù)的適用范圍，以確保其適用最佳證據(jù)原則。

在司法實(shí)踐中，使用電子證據(jù)可以參考聯(lián)合國(guó)在《電子商務(wù)示范法》有關(guān)規(guī)定，相關(guān)電子證據(jù)必須要以原始文件的形式進(jìn)行保存， 但是如果原始證據(jù)已經(jīng)丟失，或者無(wú)法獲取，通過(guò)相關(guān)的審核，并且達(dá)到規(guī)定的審核標(biāo)準(zhǔn)的復(fù)印件應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定具有相關(guān)法律效力。 并且，如果原件證據(jù)和復(fù)印件證據(jù)存在不完整的情況，需加強(qiáng)對(duì)其單項(xiàng)數(shù)據(jù)信息的審查以及認(rèn)定， 根據(jù)該數(shù)據(jù)電文現(xiàn)有的信息記錄、表現(xiàn)形式等，根據(jù)相關(guān)規(guī)定的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)判斷、評(píng)定， 結(jié)合案件當(dāng)事人以及具體案情來(lái)認(rèn)定該電子數(shù)據(jù)是否有效。

四.結(jié)語(yǔ)

隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，大數(shù)據(jù)時(shí)代的到來(lái)，在民事案件中涉及到電子證據(jù)的案件比比皆是。電子證據(jù)的資格以及運(yùn)用問(wèn)題等待著法律界人士探尋出更為切實(shí)可行的方法來(lái)解決。 本文旨在總結(jié)現(xiàn)有專家學(xué)者意見(jiàn)的基礎(chǔ)上對(duì)電子證據(jù)的發(fā)展提供幾點(diǎn)建議，促進(jìn)電子證據(jù)的立法制度和在司法實(shí)踐中的完善。

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