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    公民個(gè)人信息的刑法保護(hù)

    2020-08-14 12:54:32黃霞暉
    青年生活 2020年29期
    關(guān)鍵詞:法律體系個(gè)人信息刑法

    黃霞暉

    摘要:大數(shù)據(jù)時(shí)代是信息時(shí)代的高度進(jìn)步,我國當(dāng)前對個(gè)人信息的保護(hù)并未形成有層次的法律體系,其中存在過度依賴刑法與前置法律缺失的問題。若想對公民個(gè)人信息形成全面有效的保護(hù),就必然需要明確刑法對個(gè)人信息的保護(hù)邊界與適用問題,并與其它有關(guān)法律形成對接關(guān)系。本文從大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息安全面臨的疑惑和挑戰(zhàn)入手,分析現(xiàn)行刑法規(guī)制下個(gè)人信息安全的保護(hù)漏洞,并提出相應(yīng)的對策和建議。

    關(guān)鍵詞:大數(shù)據(jù);個(gè)人信息;刑法;法律體系

    在全球化和信息化高速發(fā)展的背景條件下,大數(shù)據(jù)可以說是一個(gè)國家基礎(chǔ)性的、重要的戰(zhàn)略資源,大數(shù)據(jù)是維護(hù)國家數(shù)據(jù)主權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)安全的重要工具。因此,在數(shù)據(jù)流動(dòng)、交易過程中如何協(xié)調(diào)安全與發(fā)展的關(guān)系、協(xié)調(diào)國家大數(shù)據(jù)發(fā)展的客觀需要與個(gè)人信息保護(hù)現(xiàn)實(shí)要求之間的沖突,如何更加有效地保護(hù)公民個(gè)人的信息安全,避免個(gè)人信息擴(kuò)散失控,已成為個(gè)人信息刑法保護(hù)的邊界確定需要解決的問題。以此為背景,《刑法修正案(九)》再次修改和完善了侵犯公民個(gè)人信息犯罪的相關(guān)規(guī)定,將情節(jié)嚴(yán)重的違反國家有關(guān)規(guī)定向他人提供或者出售公民個(gè)人信息的行為作入罪處理,相應(yīng)地,罪名也被修改為侵犯公民個(gè)人信息罪。在此,“違反國家有關(guān)規(guī)定”是成立犯罪的前置性條件,對其性質(zhì)和地位的正確把握,是確定刑法保護(hù)公民個(gè)人信息的邊界的重要依據(jù)。

    一、大數(shù)據(jù)時(shí)代公民個(gè)人信息面臨的困境

    (一)大數(shù)據(jù)時(shí)代公民個(gè)人信息失序

    大數(shù)據(jù)時(shí)代,是一個(gè)擁有數(shù)據(jù)信息便可獲取能量的時(shí)代,但個(gè)人信息的保護(hù)也遇到了前所未有的挑戰(zhàn)。百度讓我們寸步不行就能得到問題的答案,同時(shí)也記錄著我們的搜索習(xí)慣、微博讓我們與世界分享,但同時(shí)也可能造成照片、地址等信息的泄露等許多在線平臺都存在此類問題。而隨著媒體的快速發(fā)展,公民的個(gè)人信息被毫不留情地暴露在不安定的狀態(tài)中,成為毫無隱私可言的透明物體。更為關(guān)鍵的原因在于侵犯個(gè)人信息往往是作為其他犯罪的上游犯罪,為電信詐騙、敲詐勒索等犯罪提供了溫床,并且呈現(xiàn)交叉態(tài)勢。在個(gè)人信息無法得到有效保護(hù)的情況下,公民內(nèi)心則必然充斥著不安與惶恐。

    (二)大數(shù)據(jù)時(shí)代對公民個(gè)人信息安全的影響

    隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,個(gè)人信息的商業(yè)價(jià)值日益顯現(xiàn),不僅政府和部門決策因公務(wù)或者研究等合法需求有采集公民的個(gè)人信息的必要,其他各行各業(yè)的工作中也無不涉及到個(gè)人信息的抓取與利用。在市場經(jīng)濟(jì)占據(jù)主導(dǎo)地位的當(dāng)下,個(gè)人信息往往蘊(yùn)含了一定的價(jià)值,誰掌握了信息,誰就占領(lǐng)了商機(jī)。利益驅(qū)動(dòng)下容易滋生貪婪和欲望,特別又當(dāng)信息的收集和傳播變得容易時(shí),公民的個(gè)人信息就給了犯罪分子的可乘之機(jī),犯罪分子在獲知大量他人信息后,以此來確定下一步犯罪目標(biāo)。比如2016年山東女大學(xué)生徐某學(xué)費(fèi)被騙光昏厥離世案中,就是犯罪分子利用購買的大量考生報(bào)名信息,從而來開展電信詐騙活動(dòng)[1]。

    (三)公民個(gè)人非敏感信息

    根據(jù)《刑法》第二百五十三條之一關(guān)于侵犯公民個(gè)人信息罪成立條件的規(guī)定,“情節(jié)嚴(yán)重”是判斷侵犯公民個(gè)人信息罪成立與否的關(guān)鍵?!缎谭ㄐ拚福ň牛凡扇〉摹扒楣?jié)嚴(yán)重”之“情節(jié)犯”立法模式,雖然較為靈活地避免了立法定量難題,但卻為司法實(shí)踐中“情節(jié)嚴(yán)重”的規(guī)范適用留存了個(gè)案裁判的難題[2]。在《解釋》第六條第一款沒有明示規(guī)定信息數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的情況下,其他情節(jié)嚴(yán)重中,是否應(yīng)當(dāng)包括(以及如何界定)信息數(shù)量入罪標(biāo)準(zhǔn)?對此,當(dāng)前司法實(shí)踐中存在兩種截然不同的解釋路徑。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,“考慮到個(gè)人信息是個(gè)人隱私權(quán)、人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的綜合載體,更可能涉及公共秩序利益。因此將嚴(yán)重侵犯個(gè)人信息的行為入刑,既有利于保護(hù)信息安全,更有助于發(fā)揮刑法的自由保障機(jī)能”[3]。而就侵犯個(gè)人信息是否“嚴(yán)重”的判斷而言,由于數(shù)量是社會危害性結(jié)果可量化的犯罪中最重要的定罪條件,通常情況下非法獲取公民個(gè)人信息的數(shù)量越多,犯罪的社會危害性也就越大。故根據(jù)量變引起質(zhì)變的基本原理,在為合法經(jīng)營活動(dòng)非法購買、收受公民個(gè)人非敏感信息的場合中,當(dāng)非法購買、收受的信息達(dá)到一定的數(shù)量后,其社會危害性就會增大,該類行為自然就應(yīng)被納入刑法規(guī)制范疇。這種觀點(diǎn)反映到司法解釋技術(shù)層面,顯然是與前述肯定論相一致的。

    另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,從侵犯公民個(gè)人信息罪所保護(hù)法益及侵犯公民個(gè)人信息的實(shí)質(zhì)違法性角度看,侵犯公民個(gè)人信息罪所保護(hù)的法益,應(yīng)為個(gè)人尊嚴(yán)和個(gè)人自由,進(jìn)而刑法保護(hù)公民個(gè)人信息的范圍應(yīng)限縮為直接識別特定個(gè)人身份的公民個(gè)人信息[4]。據(jù)此,運(yùn)用刑法對不具有直接識別特定個(gè)人身份的公民個(gè)人非敏感信息的保護(hù)需求及正當(dāng)性就趨弱,這種認(rèn)識反映到司法解釋技術(shù)層面就傾向于前述的否定論。還有學(xué)者結(jié)合法條競合適用規(guī)則指出,《解釋》第五條與第六條是普通規(guī)定與特別規(guī)定的關(guān)系,從事合法經(jīng)營活動(dòng)的行為人非法購買或者收受公民個(gè)人信息五千條以上、但獲利未滿五萬元時(shí),應(yīng)當(dāng)適用特別法條優(yōu)于普通法條的一般原則,優(yōu)先適用《解釋》第六條規(guī)定,以此排除《解釋》第六條第一款中“其他情節(jié)嚴(yán)重”中的信息數(shù)量入罪標(biāo)準(zhǔn)。這實(shí)際上也是對大數(shù)據(jù)背景下非敏感信息刑法保護(hù)必要性問題上“弱式”認(rèn)知的“變相”反應(yīng)。

    三、公民個(gè)人信息刑法保護(hù)的缺陷

    (一)刑法保護(hù)范圍過窄

    在刑法修正案九中,目前只有三種行為方式規(guī)定為是對公民個(gè)人信息的侵犯:其一為非法出售公民個(gè)人信息,也稱“交易型”犯罪,是指非法將獲取到的公民個(gè)人信息與他人進(jìn)行以獲利為目的的交易;其二是非法提供公民個(gè)人信息,也稱“泄露型”犯罪,是指非法將自己獲取到的公民個(gè)人信息向特定或不特定人無償提供的行為;第三種是非法獲取公民個(gè)人信息,也稱“刺探型”犯罪,是指以竊取或與其程度相當(dāng)?shù)氖侄畏欠ㄈ~@取個(gè)人信息的行為。這三種行為方式基本涵蓋了當(dāng)前侵犯公民個(gè)人信息的犯罪類型,無論是故意或者已過時(shí)的手段侵犯公民個(gè)人信息,其客觀上仍然造成了嚴(yán)重的社會危害性和惡劣的社會影響,值得我們探討是否應(yīng)同樣受到刑法規(guī)制或其他制裁。

    (二)刑法先行,前置性法律缺失

    大數(shù)據(jù)背景下,侵犯公民個(gè)人信息的犯罪具有手段多樣性以及團(tuán)伙作案性的特點(diǎn),這種情形下對公民個(gè)人信息進(jìn)行保護(hù)的問題亟待解決。然而在此等窘迫的境況中,我國仍未形成對于個(gè)人信息系統(tǒng)且全面的保護(hù)。由于《個(gè)人信息保護(hù)法》的缺位,導(dǎo)致刑法被迫承擔(dān)了其他法律的規(guī)制功能,這實(shí)際上是法治無能和刑法依賴癥的表現(xiàn)。并且在民法與行政法法域中,關(guān)于公民個(gè)人信息保護(hù)的規(guī)定呈現(xiàn)零散式的特征,民事與行政規(guī)制手段極其有限,無法與刑法銜接形成合力共同保護(hù)公民個(gè)人信息安全。這些都導(dǎo)致了法律秩序的混亂,刑法作為最嚴(yán)厲的最后手段卻成為懲治侵犯公民個(gè)人信息行為最常用的措施。

    四、保護(hù)個(gè)人信息的刑法思路

    (一)民、行政在先,刑法在后的設(shè)置

    剛開始大數(shù)據(jù)出現(xiàn)時(shí),對于“公民個(gè)人信息”采取的是隱私權(quán)保護(hù)模式,沒有能夠?qū)τ凇肮駛€(gè)人信息”提供全面的保護(hù)。而其他法律又遲遲未能跟進(jìn)對于“公民個(gè)人信息”的保護(hù),因此,強(qiáng)調(diào)謙抑性、最后手段原則的刑法被推到了臺前,獨(dú)立承擔(dān)起對公民個(gè)人信息的保護(hù)。先是《刑法修正案(七)》第7條增設(shè)了“出售、非法提供公民個(gè)人信息罪”和“非法獲取公民個(gè)人信息罪”,接著《刑法修正案(九)》第17條又將前述兩罪合并為一個(gè)“侵犯公民個(gè)人信息罪”,之后,又通過兩個(gè)司法解釋將“公民個(gè)人信息”擴(kuò)大到了身份信息和可能涉及到公民人身、財(cái)產(chǎn)的信息[5]。通過這一系列舉措,刑法率先承擔(dān)起了保護(hù)公民個(gè)人信息的重任。

    此前的“刑先民后”不是“民”特意為“后”,而是由于立法的缺失和滯后在客觀上造成的。由于民法遲遲未能明確對于“公民個(gè)人信息”的保護(hù),使得公民在尋求救濟(jì)時(shí)事實(shí)上只有刑法一條路可以走?!睹穹倓t》填補(bǔ)了這一立法空白。其第111條“公民個(gè)人信息受法律保護(hù)”和《刑法》第253條之一“侵犯公民個(gè)人信息罪”,共同構(gòu)成了我國保護(hù)公民個(gè)人信息的核心條款[6]。因此,以后需要采取“刑民并進(jìn)”、“刑民并重”的方式,最好是采取“民先刑后”、“民緊刑松”的方式,形成法律合力,全面保護(hù)公民個(gè)人信息。

    對于網(wǎng)絡(luò)安全,由網(wǎng)絡(luò)信息安全的監(jiān)管部門進(jìn)行監(jiān)管,對于大數(shù)據(jù)下的,行為人泄露他人信息,非法使用或提供他人信息的行為,違反《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》第七十四條第一款之規(guī)定,行為人侵犯公民個(gè)人的信息時(shí),不能直接用刑法加以規(guī)制。對于法人或者其他組織而言,行政機(jī)關(guān)先對其進(jìn)行行政處罰,對于情節(jié)嚴(yán)重的,直接追究相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任;對于一般的公民來說,行為人通過非法的形式獲取他人個(gè)人信息,進(jìn)行提供他人使用、或自行使用的情況下,那么用治安管理處罰法進(jìn)行規(guī)制,當(dāng)情況嚴(yán)重時(shí),再追究刑事責(zé)任。這樣安排先行政后刑事,主要可以避免過度刑罰,也緩和了刑法是最后一道防線。

    (二)擴(kuò)大刑法規(guī)制的犯罪表現(xiàn)形式

    1.非法利用個(gè)人信息

    現(xiàn)實(shí)生活中,侵犯他人個(gè)人信息的行為中較多的方式就是利用非法方式獲取的個(gè)人信息,冒充他人,這種方式尤其在詐騙類犯罪中最為常見。比如我們經(jīng)常會收到冒充淘寶賣家發(fā)來的短信,說根據(jù)我們在其店里的購買信用,現(xiàn)在可以參與抽獎(jiǎng)等活動(dòng),然后附上一串鏈接,這就誘使大家盲目點(diǎn)開危險(xiǎn)網(wǎng)站導(dǎo)致手機(jī)中毒等。這讓我們不禁反思,我們的信息是怎樣被輕易盜取,而又有多少人可以輕松地利用這些掌握的信息來實(shí)施危害我們合法權(quán)益的事情。

    2.過失性侵犯公民個(gè)人信息

    在我國以往的法律與輿論觀念中,似乎具備故意要素的侵犯公民個(gè)人信息才是值得規(guī)制的。但不可否定的是,即使是過失要素,其客觀上仍然可以造成巨大的社會危害性和法益侵害性。以2007年英國稅務(wù)及海關(guān)總署發(fā)生的事件為例,其在交由快遞公司寄送國家審計(jì)辦公室的過程中,不慎遺失了兩張包含大量個(gè)人信息數(shù)據(jù)的光碟,造成了極其惡劣的社會影響。通過這起典型案例,可以看出盡管處于少數(shù)情況,但過失造成的個(gè)人信息泄露事件仍然不可忽視。即便比起故意,過失的主觀惡性較小,但同樣可能造成嚴(yán)重的社會危害性,應(yīng)將情節(jié)嚴(yán)重的情況納入刑法規(guī)制的范圍。

    (三)公民個(gè)人非敏感信息

    對于公民個(gè)人非敏感信息,《解釋》第五條設(shè)定的高度敏感信息五十條、一般敏感信息五百條、非敏感信息五千條的十倍數(shù)量體系,綜合考慮行為人在行為手段上的非法性和行為目的上為合法經(jīng)營活動(dòng)而非法購買、收受公民個(gè)人信息的可寬宥性,將《解釋》第六條中“其他情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定為五萬條是比較合理的。

    同時(shí),鑒于《解釋》第六條中“其他情節(jié)嚴(yán)重”的兜底條款性質(zhì),一方面固然需要對其體系性地嚴(yán)格解釋,另一方面也需要面對生動(dòng)的社會生活保持其開放性,結(jié)合該罪的司法實(shí)踐和類似的解釋精神,動(dòng)態(tài)挖掘其規(guī)范內(nèi)涵。具體而言,結(jié)合信息數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),可以在五萬條信息數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上,綜合建構(gòu)數(shù)量與數(shù)額的疊加規(guī)則。

    五、結(jié)語

    針對網(wǎng)絡(luò)時(shí)代犯罪行為發(fā)展快、數(shù)量多、影響廣、損失大等情況,刑法先積極作為,劃定最低的行為界限,并非不可,至少可以形成一定的威懾力。但從整體的法律規(guī)制體系邏輯來看,刑法的任務(wù)并不是針對具體侵犯公民個(gè)人信息權(quán)利的行為去鑒定其是否合法或違法,這個(gè)任務(wù)應(yīng)當(dāng)由民法或行政法去完成。只有對侵犯公民個(gè)人信息已達(dá)到相當(dāng)嚴(yán)重程度、具有相當(dāng)社會危害性的違法行為才能動(dòng)用刑法,以避免刑法“代行”民法或行政法等其他部門法的職能。這樣才能搭建一個(gè)刑、民、行交叉的整體保護(hù)框架,實(shí)現(xiàn)大數(shù)據(jù)時(shí)代對公民個(gè)人信息的全方位保護(hù)。

    同時(shí),應(yīng)特別注重公民個(gè)人非敏感信息的多法域協(xié)同保護(hù)效能。因?yàn)樵谶@場“法律規(guī)則的全新升級和調(diào)整”中,刑法作為公民個(gè)人信息權(quán)利的最后保障法,如果沒有其他“事前法”的充分拱舉,必將因獨(dú)木難支而難收協(xié)同實(shí)效,甚至?xí)蚱渌ㄓ虻谋Wo(hù)不力而不當(dāng)拉低刑法保護(hù)的門檻,損益刑法不得已而用之的謙抑性特質(zhì)。在此意義上,《民法總則》第一百一十一條單獨(dú)規(guī)定個(gè)人信息權(quán)利的“國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略”意蘊(yùn)才得以凸顯。當(dāng)然,如何融通該規(guī)定和新近《解釋》對包括公民個(gè)人非敏感信息在內(nèi)的公民個(gè)人信息權(quán)利的協(xié)同保護(hù)效能,還有待更多的實(shí)踐觀察和理論檢視。

    參考文獻(xiàn):

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