關(guān)于工程項(xiàng)目誤期違約金(Liquidated Damages)設(shè)置的研究

陳建 福陸

【摘要】“時(shí)間就是金錢”，工程進(jìn)度對整個(gè)工程項(xiàng)目的成敗起著極其關(guān)鍵的作用。“誤期違約金”理念，在國際工程中被廣泛地接受，并且被認(rèn)為是一種合理有效的約束機(jī)制。本文歸納總結(jié)了“誤期違約金”這一概念，并且詳細(xì)分析了為什么把“誤期違約金”設(shè)置在“機(jī)械竣工日”里程碑節(jié)點(diǎn)處是更為合理的方式。

【關(guān)鍵詞】誤期違約金;誤期損害賠償費(fèi);工程進(jìn)度計(jì)劃;里程碑;機(jī)械竣工;最終驗(yàn)收;合同條款;國際工程項(xiàng)目;風(fēng)險(xiǎn)管理;合同管理;工程招標(biāo);工程投標(biāo);工程變更;工程索賠

1、誤期違約金（Liquidated Damages）的概念

“時(shí)間就是金錢”，對工程項(xiàng)目實(shí)施來說也不例外。工程進(jìn)度，與安全、質(zhì)量和費(fèi)用的重要性一樣，對整個(gè)工程項(xiàng)目的成敗，起到至關(guān)重要的作用。無論是業(yè)主、管理公司，還是承包商，通常都將其作為判斷項(xiàng)目成敗的標(biāo)準(zhǔn)。

完工，是指承包商在合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)完成了全部工程、各分部或分項(xiàng)工程（視情況而定），并且已通過竣工驗(yàn)收。

最終驗(yàn)收（Date of Final Acceptance or Date of Provisional Acceptance），是指在完工后，承包商還應(yīng)繼續(xù)完成合同規(guī)定的若干項(xiàng)工作，最后獲取業(yè)主或管理公司的批復(fù)，以通過項(xiàng)目最終驗(yàn)收。

按時(shí)完工，是承包商應(yīng)履行的合同義務(wù)之一。如果因承包商的原因而造成工程未能在完工日期前實(shí)現(xiàn)完工，按照合同規(guī)定，業(yè)主應(yīng)該有權(quán)獲取相應(yīng)的賠償，即承包商應(yīng)該按照合同規(guī)定的辦法向業(yè)主支付相應(yīng)金額，作為“誤期違約金”。這種理念，在國際工程中被廣泛地接受，并且被認(rèn)為是一種合理有效的約束機(jī)制。

在工程項(xiàng)目實(shí)踐中，在合同簽訂前，業(yè)主或管理公司與承包商商定好“每延期一天而應(yīng)該支付給業(yè)主金額”的標(biāo)準(zhǔn)，通常以百分比或金額表示。如果承包商未能在完工日期前實(shí)現(xiàn)完工，則采用“延期的天數(shù)，乘以上述每天的標(biāo)準(zhǔn)”的辦法計(jì)算出該“誤期違約金”的具體金額。此外，通常規(guī)定“誤期違約金”的總額不得超過合同中規(guī)定的最高上限。

2、工程項(xiàng)目誤期違約金（Liquidated Damages）的設(shè)置

在筆者親自從事國際工程項(xiàng)目的實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，當(dāng)今流行使用的各類合同條件對“誤期違約金”的規(guī)定并不完全一致，尤其是應(yīng)該把“誤期違約金”設(shè)置在“機(jī)械竣工日（Date of Mechanical Completion）”里程碑節(jié)點(diǎn)處合理，還是應(yīng)該將其設(shè)置在“最終驗(yàn)收日（Date of Final Acceptance or Date of Provisional Acceptance）”里程碑節(jié)點(diǎn)處更為合理？接下來，筆者就此問題展開分析。

首先，我們明確一下關(guān)于“最終驗(yàn)收日”的幾個(gè)基本概念：

（1）實(shí)現(xiàn)“最終驗(yàn)收”，對“總價(jià)包干（Lump Sum）”合同來說，意味著是最后一個(gè)里程碑節(jié)點(diǎn);

（2）實(shí)現(xiàn)“最終驗(yàn)收”，對“固定單價(jià)（Unit Rate）”合同來說，意味著是“釋放保留金”的前提條件;

（3）實(shí)現(xiàn)“最終驗(yàn)收”，是最后一個(gè)付款里程碑（“總價(jià)包干”合同）或最后一筆進(jìn)度款（“固定單價(jià)”合同）的前提條件;

（4）實(shí)現(xiàn)“最終驗(yàn)收”，決定了質(zhì)保期開始（無論是“總價(jià)包干”合同，還是“固定單價(jià)”合同）。

在實(shí)現(xiàn)“機(jī)械竣工”之后與“最終驗(yàn)收”之前這段期間，承包商應(yīng)該完成的“合同規(guī)定的若干項(xiàng)工作”一般至少包括哪些內(nèi)容呢？

（1）向業(yè)主提供合同規(guī)定的足夠份數(shù)的竣工圖紙;

（2）完成了機(jī)械竣工時(shí)遺留的《未完清單》上的各項(xiàng)整改工作;

（3）按照合同要求，已清理了施工現(xiàn)場;

（4）按照合同要求，已協(xié)助了業(yè)主完成了測試、調(diào)試等工作;

（5）提供了按照合同規(guī)定的質(zhì)保函（如適用）;

在筆者親自從事國際工程項(xiàng)目的實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，在實(shí)現(xiàn)“機(jī)械竣工”之后與“最終驗(yàn)收”之前這段期間，承包商往往由于業(yè)主或管理公司人員的原因（非承包商的原因）而無法完成上述工作，進(jìn)而無法按時(shí)實(shí)現(xiàn)“最終驗(yàn)收”。

換句話說，雖然承包商在合同規(guī)定的日期前實(shí)現(xiàn)了“機(jī)械竣工”，但其依然面臨著因無法按時(shí)實(shí)現(xiàn)“最終驗(yàn)收”而遭受“誤期違約金”支付的巨大風(fēng)險(xiǎn)，但是造成“最終驗(yàn)收”延誤卻往往不是由于承包商的原因造成的，客觀上無法避免，因此承包商無法控制。這些“業(yè)主或管理公司人員的原因（非承包商的原因）”包括：

（1）業(yè)主或管理公司對承包商遞交的竣工資料，包括竣工圖（As-build Drawings），審核不及時(shí)，反復(fù)提出整改意見;

（2）業(yè)主或管理公司的人員（如測試、調(diào)試、運(yùn)營人員等）更替頻繁，在日常溝通、關(guān)閉整改項(xiàng)、工作交接等方面給承包商增加了巨大難度;

（3）用于永久工程的一些設(shè)備和材料的質(zhì)保期雖然即將結(jié)束，但由于業(yè)主或管理公司的上述拖延，造成無法及時(shí)實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目“最終驗(yàn)收”，進(jìn)而造成整個(gè)項(xiàng)目質(zhì)保期無法及時(shí)開始;

（4）“最終驗(yàn)收”被上述原因一再拖延，造成承包商在人力、物力方面不斷增加投入，于是增加了承包商的運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)與運(yùn)營成本，極其容易導(dǎo)致工程索賠與糾紛情況的發(fā)生;

由此分析，我們可以得出結(jié)論：很難準(zhǔn)確預(yù)估“最終驗(yàn)收”日期，既不現(xiàn)實(shí)，也不合理。因此，建議將“誤期違約金”設(shè)置在“機(jī)械竣工日”里程碑節(jié)點(diǎn)處更為合理，并且建議合同中對“最終驗(yàn)收日”不應(yīng)做具體要求。

結(jié)語：

以上對“誤期違約金”的分析，是筆者多年駐海外親自從事國際工程項(xiàng)目的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，因篇幅限制，這里不再繼續(xù)充分展開。最后，限于筆者的理論水平和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，歡迎讀者就相關(guān)問題提出異議并討論，并在此致謝！

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