解析商業(yè)秘密權(quán)限制的理論依據(jù)

陸文文 上海航天控制技術(shù)研究所

引言：商業(yè)秘密指的是不被公眾所熟識，能為權(quán)利人帶來一定經(jīng)濟(jì)利益、有實(shí)用性且需要采取保密措施的技術(shù)與經(jīng)營信息。在商業(yè)秘密權(quán)的管理中，法律和經(jīng)濟(jì)存在交叉性。商業(yè)秘密權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，當(dāng)其與公眾知情權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，如何妥善處理二者之間的關(guān)系，協(xié)調(diào)好雙方矛盾和利益仍需要進(jìn)一步關(guān)注。

一、商業(yè)秘密與商業(yè)秘密權(quán)內(nèi)涵

（一）商業(yè)秘密

商業(yè)秘密指的是一種無形利益，處于保密、不可被公眾所知的技術(shù)與經(jīng)營信息。根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法中的規(guī)定，可以了解到以非正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密屬于違法行為。而第三人明知或者應(yīng)該提前知曉所列為違法行為并仍參與到獲取、披露和使用他人商業(yè)秘密的行為，被視為侵犯他人商業(yè)秘密[1]。

（二）商業(yè)秘密權(quán)

在我國現(xiàn)行的法律中，并沒有對商業(yè)秘密權(quán)的單獨(dú)規(guī)定。但是，在反不正當(dāng)競爭法中，列舉了部分非法、不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的行為，這種規(guī)定表明了商業(yè)秘密權(quán)作為一種權(quán)利，需要得到保護(hù)和限制。而且，管理規(guī)定與民法中，自然人對物所有權(quán)相似，商業(yè)秘密權(quán)的權(quán)利人同樣擁有處理商業(yè)秘密權(quán)和獲取商業(yè)秘密利益的權(quán)利。商業(yè)秘密權(quán)的限制主要是為了防止對商業(yè)秘密權(quán)產(chǎn)生濫用行為，權(quán)利在有限范圍內(nèi)使用，能夠保證雙方的利益，同時(shí)也能保護(hù)相關(guān)人的合法權(quán)益不受到侵害，維護(hù)市場環(huán)境穩(wěn)定。

二、商業(yè)秘密權(quán)限制的理論依據(jù)

（一）法理學(xué)依據(jù)

法律對于不正當(dāng)?shù)臋?quán)利行使行為給予否定性評價(jià)，即民法領(lǐng)域中“禁止權(quán)利濫用原則”的實(shí)際應(yīng)用。特別進(jìn)入到現(xiàn)代化社會，法理學(xué)認(rèn)為不存在絕對自由權(quán)利，所有人都要在特定范圍內(nèi)行使法律賦予的權(quán)利，因此，商業(yè)秘密權(quán)的限制也具有法理學(xué)依據(jù)。每個(gè)社會主體享有權(quán)利、并承擔(dān)責(zé)任，二者統(tǒng)一，才能實(shí)現(xiàn)全面發(fā)展與建設(shè)[2]。雖然商業(yè)秘密權(quán)可能是某個(gè)人或者某個(gè)團(tuán)隊(duì)創(chuàng)造的成果，但是其創(chuàng)新過程與對其他已有知識成果的參考密不可分，因此法理學(xué)認(rèn)為，公眾對商業(yè)秘密有合法知識產(chǎn)權(quán)。

（二）經(jīng)濟(jì)學(xué)依據(jù)

從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度進(jìn)行分析，行使商業(yè)秘密權(quán)的限制權(quán)能夠保證市場環(huán)境中充分自由競爭。自由競爭是內(nèi)在本性的外在表現(xiàn)形式，總體來說，與壟斷競爭相比，更有利于提高市場整體運(yùn)行效率。相關(guān)法律規(guī)定保護(hù)商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權(quán)，有助于增進(jìn)社會個(gè)體不斷創(chuàng)新，增加全社會的智力成果，提高人類精神文明和物質(zhì)文明水平，但是，賦予個(gè)體相對的限制，對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展也能起到平衡作用。

（三）法律屬性

商業(yè)秘密權(quán)限制指的是商業(yè)秘密主體在行使自身權(quán)利時(shí)，存在一些約束條件。在特定情況下，商業(yè)秘密權(quán)所有方不會享有其獨(dú)占權(quán)利。通過適當(dāng)進(jìn)行商業(yè)秘密權(quán)限制，可以起到平衡商業(yè)市場環(huán)境中，權(quán)利所有人和社會公眾群體之間的利益關(guān)系，保證雙方能合理有效地接觸并使用社會中的智力創(chuàng)造成果，推動全社會精神、物質(zhì)和文化財(cái)富的共同增加。總體來說，對商業(yè)秘密權(quán)進(jìn)行限制，主要目的是為了實(shí)現(xiàn)與商業(yè)秘密權(quán)有關(guān)的各利益主題的平衡，主要功能在于通過對秘密壟斷行使合法限制，保證社會公眾能對商業(yè)秘密進(jìn)行適當(dāng)接觸并實(shí)現(xiàn)合理化分享。

三、商業(yè)秘密權(quán)限制制度的優(yōu)化設(shè)計(jì)

（一）制定可操作條款

借助相關(guān)領(lǐng)域的管理機(jī)制與法律制度，明確商業(yè)秘密權(quán)和公眾知情權(quán)之間的矛盾沖突，并在此基礎(chǔ)上，制定出可操作性較強(qiáng)的條款，能為商業(yè)秘密權(quán)限制制度做出優(yōu)化指導(dǎo)[3]。因?yàn)樯虡I(yè)秘密權(quán)和公眾知情權(quán)在法律規(guī)范等方面有很多值得商討的部分，所以，在雙方各自領(lǐng)域法律規(guī)范和法律理論都不完善的情況下，結(jié)合兩種法律保護(hù)法益表現(xiàn)形式特點(diǎn)，可以明確各個(gè)權(quán)利規(guī)范界限。例如，首先需要在立法上對商業(yè)秘密權(quán)與公眾知情權(quán)相關(guān)內(nèi)容與界限進(jìn)行仔細(xì)說明，減少因?yàn)橄嚓P(guān)法律規(guī)范模糊而引發(fā)的沖突問題。其次，在主要法律規(guī)范中制定出適合商業(yè)秘密權(quán)限制的沖突處理原則。雖然部分商業(yè)秘密權(quán)與公眾的知情權(quán)的存在復(fù)雜利益和矛盾沖突，但是各類沖突也有一定的相似性和共同點(diǎn)。所以，在法律條款中，細(xì)化沖突處理的基本原則，提出合理的處理方案，便于在普遍發(fā)生的問題上尋求法律指導(dǎo)。

（二）妥善選擇處理方式

當(dāng)商業(yè)秘密主體權(quán)利受到侵犯時(shí)，同樣也需要行政和司法出面解決，在對不同的矛盾問題進(jìn)行處理時(shí)，要選擇適合的方法，具體可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：第一，行政途徑。實(shí)用行政方式對商業(yè)秘密權(quán)糾紛問題進(jìn)行處理，以工商局、國家保密局等有權(quán)掛下機(jī)構(gòu)進(jìn)行沖突和調(diào)查調(diào)節(jié)，在這一過程中，依據(jù)行政程序提出申請和復(fù)議，可以降低矛盾沖突問題解決工作的啟動門檻，問題處理效率也較高。但是，這種方法在解決中也體現(xiàn)出一定的缺陷問題，主要表現(xiàn)為最終的解決方式可能會轉(zhuǎn)為司法途徑。第二，司法訴訟。通過司法途徑解決商業(yè)秘密權(quán)與公共知情權(quán)問題時(shí)，可以從民法、刑法等角度進(jìn)行處理。在法院管轄范圍選擇上，可由中級人民法院或者經(jīng)過批準(zhǔn)的基層法院進(jìn)行問題解決。如果企業(yè)因?yàn)樯虡I(yè)秘密權(quán)而發(fā)生糾紛問題并選擇了司法處理手段，大部分會通過刑事程序保護(hù)商業(yè)秘密并解決矛盾沖。因?yàn)?，通過這種方式能夠縮短問題處理的時(shí)間，而且還能保證更好地獲得賠償。通過刑事途徑能立刻禁止相關(guān)侵權(quán)人繼續(xù)泄露商業(yè)秘密，同時(shí)，安排刑偵部門的工作人員可以收集到普通民事訴訟中無法獲得的證據(jù)。但是，這種方法與行政處理方法相比門檻較高，而且需要符合法院和公安部門的有關(guān)立案標(biāo)準(zhǔn)，成本大且耗時(shí)長。無論行政還是司法問題處理方法，都會在不同程度上出現(xiàn)商業(yè)秘密權(quán)再次侵犯和再次泄露的可能。因此，雙方對話平等協(xié)商的方式，是首選方式。第三，相互協(xié)商。相互協(xié)商方法是一種非法律、不依靠第三方的解決處理方法，這種對話協(xié)商方式主體為產(chǎn)生直接利害關(guān)系的雙方。這種方式的優(yōu)點(diǎn)在于，通過對話能直接了解到雙方的訴求，防止出現(xiàn)商業(yè)秘密信息擴(kuò)散等情況，并且能保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)不會受到第三方的介入和影響。

（三）完善商業(yè)秘密權(quán)濫用判定標(biāo)準(zhǔn)

1.確認(rèn)法律構(gòu)成

明確商業(yè)秘密權(quán)的權(quán)利人權(quán)利，如果權(quán)利人不存在正當(dāng)權(quán)利，侵害他人利益的行為屬于侵權(quán)行為，不可以被定義為權(quán)利限制濫用?？腕w在活動中，因?yàn)闄?quán)利人的不正當(dāng)權(quán)利行使而出現(xiàn)侵犯社會工農(nóng)利益或者受到他人權(quán)利侵害。不正當(dāng)行為當(dāng)事人存在主觀意圖，直接構(gòu)成商業(yè)秘密權(quán)的濫用。如果不存在主觀意圖，則屬于過失行為，不可以將其判定為商業(yè)秘密權(quán)濫用。通過非正當(dāng)手段，在違法法律法規(guī)的情況現(xiàn)代，為自己謀求最大的利益，構(gòu)成商業(yè)秘密權(quán)濫用。

2.確定賠償要件

確定商業(yè)秘密權(quán)限制損害培養(yǎng)要件主要從以下四個(gè)方面進(jìn)行：第一，侵權(quán)行為是否具有濫用的特征；第二，是否存在損害事實(shí)行為；第三，是否存在主觀過錯(cuò)行為；第四，事件發(fā)生是否是因?yàn)樾袨槿诵袨樗鶎?dǎo)致。當(dāng)滿足上述條件時(shí)，可以對商業(yè)秘密權(quán)限制和濫用行為進(jìn)行判定，并幫助被侵害權(quán)利的主體爭取相關(guān)賠償。在商業(yè)秘密濫用損害賠償?shù)倪^程中，除了上述一般侵權(quán)責(zé)任成立要件之外，還可以確立“合理性原則”，并排除“本身違法原則”，轉(zhuǎn)而選擇一種更為柔性和專業(yè)平衡的方式進(jìn)行處理和解決。

3.量化判定標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)商業(yè)秘密權(quán)濫用判定標(biāo)準(zhǔn)，才能夠衡量其是否構(gòu)成商業(yè)秘密權(quán)的濫用，以此判斷各項(xiàng)行為是否對他人的利益產(chǎn)生了損害，以及是否對社會公共利益造成侵害。在我國當(dāng)前的法律層面中，還沒有明確統(tǒng)一的判定標(biāo)準(zhǔn)，學(xué)術(shù)領(lǐng)域雖然對此進(jìn)行了研究，但各專家學(xué)者仍沒有達(dá)成一致意見。一些專家認(rèn)為，商業(yè)秘密權(quán)在一定時(shí)間和環(huán)境內(nèi)具有穩(wěn)定性，所以，可以根據(jù)個(gè)案實(shí)際情況，以合理司法解釋的方式，實(shí)現(xiàn)商業(yè)秘密權(quán)行為的韌性。并針對存在商業(yè)秘密權(quán)限制的行為加以判斷。比如，商業(yè)秘密權(quán)的行使對技術(shù)革新和推廣是否有幫助。因?yàn)樽畛踉O(shè)立商業(yè)秘密權(quán)是為創(chuàng)新者和生產(chǎn)者提供保障，并推動智慧成果進(jìn)一步落實(shí)，并由此帶來更多的經(jīng)濟(jì)回報(bào)。但是，權(quán)利的濫用會造成競爭者失去持續(xù)創(chuàng)新的動力，他人因?yàn)闄?quán)利濫用而使創(chuàng)新無法實(shí)現(xiàn)，違背勞動價(jià)值原則，進(jìn)而導(dǎo)致公共利益受到損害，不利于社會長久穩(wěn)定發(fā)展。

總結(jié)：綜上所述，通過配置稀缺社會資源進(jìn)行社會矛盾調(diào)節(jié)的法律管理方法具有合理性和高效性的特征。這種管理模式和經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域所追求的目標(biāo)一致。商業(yè)秘密權(quán)包括獨(dú)占權(quán)和共享權(quán)兩種類型，具有秘密、管理與實(shí)用的特性。但是，商業(yè)秘密權(quán)和消費(fèi)者的知情權(quán)之間的接線不清晰，商業(yè)秘密權(quán)限制不合理可能會引發(fā)現(xiàn)實(shí)沖突。