合同風(fēng)險管理的建議和對策

焦子洋 武占魁 姜艷青 霍世超 崔鵬

摘要：市場經(jīng)濟(jì)社會中，經(jīng)濟(jì)往來很重要的一個環(huán)節(jié)是簽訂合同。合同是企業(yè)經(jīng)營的直接體現(xiàn)，企業(yè)在經(jīng)營中必然會簽署大量的合同，用以規(guī)范雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保障彼此的利益。

關(guān)鍵詞：合同;風(fēng)險管理;企業(yè)運(yùn)營

從大多數(shù)公司法律糾紛來看，無一例外都是由于合同的簽訂和履行的不規(guī)范所造成的，可以說，目前，合同風(fēng)險是企業(yè)運(yùn)營中最大的法律風(fēng)險。 航天企業(yè)根據(jù)自身的行業(yè)特點(diǎn)就合同風(fēng)險管理提出建議和對策。

一、合同的分類

（一）諾成性合同：合同簽訂后即成立和生效，無需以交付標(biāo)的物為成立和生效要件。如買賣合同、質(zhì)押合同等。

（二）實踐性合同：以交付標(biāo)的物為成立和生效要件，不交付標(biāo)的物，該合同不生效。如：定金合同、保管合同、自然人之間的借款合同等。

（三）要式合同：保證、抵押、質(zhì)押、定金等擔(dān)保合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、金融機(jī)構(gòu)為貸款人的借款合同、勞動合同、保險合同、融資租賃合同、建設(shè)工程合同、合伙協(xié)議。

（四）有名合同：買賣;供用電、水、氣、熱;贈與;借款;租賃;融資租賃;承攬;建設(shè)工程;運(yùn)輸;技術(shù);保管;倉儲;委托;行紀(jì);居間。

（五）無名合同：訂立有名合同之外的合同。

二、合同的風(fēng)險

合同風(fēng)險也就是合同法律風(fēng)險。航天所屬廠所和單位就合同管理均制訂《合同管理辦法》，辦法明確各部門職責(zé)、流程以及規(guī)范要求，涉及合同的前期、簽訂、履行和歸檔的全過程。目前，企業(yè)法律部門作為合同管理部門，兼有全面風(fēng)險管理和法律服務(wù)的工作職能，有利于對控制或規(guī)避合同風(fēng)險的管理。

（一）合同風(fēng)險現(xiàn)狀

合同風(fēng)險是基于合同產(chǎn)生的對合同當(dāng)事人的非正常損失，包括客觀風(fēng)險和主觀風(fēng)險?？陀^風(fēng)險是指基于合同產(chǎn)生的不可歸責(zé)于當(dāng)事人的非正常損失，例如合同履行過程中，國家政策變化、自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭導(dǎo)致的損失。一般是不可預(yù)見、且不可避免的。主觀風(fēng)險是指基于合同產(chǎn)生的可歸責(zé)于當(dāng)事人的非正常損失，例如因合同主體不適合或一方當(dāng)事人無履約能力等導(dǎo)致的損失。

我們這里的合同風(fēng)險，主要是指主觀風(fēng)險。因為只有基于主觀原因，即可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因所產(chǎn)生的風(fēng)險，才是可控的，才可通過完善制度、加強(qiáng)管理來盡量規(guī)避。

就航天企業(yè)來說，合同風(fēng)險可能發(fā)生在合同管理的各個環(huán)節(jié)。比如在合同簽訂前期，如不進(jìn)行資質(zhì)調(diào)查，可能導(dǎo)致與不具備承制資格的單位進(jìn)行外協(xié)加工，使產(chǎn)品不能滿足要求甚至發(fā)生更嚴(yán)重的生產(chǎn)風(fēng)險;在合同簽訂過程中，如不對合同文本進(jìn)行把關(guān)，可能導(dǎo)致產(chǎn)品數(shù)量、金額錯誤，或個別條款不能實現(xiàn)，使所面臨相應(yīng)的法律風(fēng)險;在合同履行時，如不及時跟進(jìn)產(chǎn)品交貨狀態(tài)、不及時催款，可能導(dǎo)致資金回收風(fēng)險，拖延時間越長，該風(fēng)險越高。由此可見，合同風(fēng)險不單單體現(xiàn)在合同領(lǐng)域，還會輻射到所日常經(jīng)營的各個領(lǐng)域。

（二）控制風(fēng)險目標(biāo)

合同管理的目標(biāo)是通過對合同的簽訂、履行、變更或解除等事項的規(guī)范和控制，確保合同有效執(zhí)行，合同違約風(fēng)險得到及時識別和有效處理。具體目標(biāo)如下：

目標(biāo)1：明確合同審批權(quán)限，規(guī)范合同訂立行為;

目標(biāo)2：確保合同的簽訂符合國家及行業(yè)有關(guān)規(guī)定和所自身利益;

目標(biāo)3：規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為，強(qiáng)化合同管理，防范法律風(fēng)險，有效維護(hù)所合法權(quán)益;

目標(biāo)4：明確各崗位的職責(zé)、權(quán)限，確保合同管理的相互制約和監(jiān)督。

為實現(xiàn)合同管理目標(biāo)，一方面，通過識別、評價合同及合同管理存在的風(fēng)險，制定相應(yīng)的管理措施，達(dá)到管控風(fēng)險的目的;另一方面，通過制定完善的合同管理辦法和流程，形成長效機(jī)制。

（三）合同風(fēng)險管理的建議和對策

1.合同統(tǒng)一歸口管理

合同管理部門為法律部門，負(fù)責(zé)編制合同管理制度和管理流程，會同有關(guān)部門對合同管理制度執(zhí)行情況及合同簽訂、履行等情況進(jìn)行監(jiān)督、檢查。就合同流程來說，負(fù)責(zé)本單位全部合同文本的用印、編號、查詢、預(yù)立卷與借用、移交歸檔等日常管理工作。而作為職能部門，法律部門負(fù)責(zé)法人授權(quán)委托管理工作，對對外簽約的委托代理人進(jìn)行辦證、培訓(xùn)、檢查、考核等管理工作;負(fù)責(zé)合同示范文本的制訂及政府部門、行業(yè)等權(quán)威機(jī)構(gòu)監(jiān)制的合同示范文本的推薦使用;按規(guī)定權(quán)限，對合同進(jìn)行法律審核。也就是說，航天企業(yè)實現(xiàn)了從合同的授權(quán)、起草、生效、歸檔、監(jiān)督檢查乃至糾紛處理的統(tǒng)一歸口管理。

此外，依托一定的法律基礎(chǔ)和較高的法律意識，在負(fù)責(zé)本單位合同管理員隊伍建設(shè)工作、組織所內(nèi)合同承辦單位專兼職合同管理員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，以及參與重大合同的相對方的資信情況和履約能力調(diào)查、參與項目重大、法律關(guān)系復(fù)雜合同的談判和文本起草工作方面，更有利于滿足合同風(fēng)險管理需求。

2.控制合同管理關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)

合同起草階段，通過發(fā)布合同模板，保證了合同基本規(guī)范;合同審批階段，在《合同管理辦法》中明確合同審批權(quán)限、各部門職責(zé)以及評審的主要內(nèi)容和基本要求，并嚴(yán)格履行;合同監(jiān)印階段，合同管理部門需對合同進(jìn)行形式審核，審核合格后方可施章;合同管理部門定期組織對合同執(zhí)行情況和收付款情況進(jìn)行清查，以提醒和處理合同問題，盡量規(guī)避合同風(fēng)險的發(fā)生。

3.不斷完善合同管理辦法

合同管理辦法進(jìn)不斷更新修訂，以適應(yīng)合同管理需求，并適時進(jìn)行修改。目前，合同管理辦法規(guī)定了包括管理職能、對合同承辦單位的要求、合同管理基本流程、資信調(diào)查、合同訂立、合同評審、合同簽署、合同監(jiān)印、合同履行、合同檔案，可以說比較全面的涵蓋了合同管理的各方面要求。通過制定完善的合同管理辦法和流程，形成長效機(jī)制。

4.發(fā)布資質(zhì)調(diào)查工具

按照資質(zhì)調(diào)查工作需要，為了便于各合同承辦單位對合同相對方資質(zhì)進(jìn)行相關(guān)情況的調(diào)查、在合同簽訂之初防范規(guī)避合同主體風(fēng)險，法律部門將收集整理的有關(guān)資質(zhì)、資格調(diào)查工具進(jìn)行公布，以方便合同承辦單位使用。資質(zhì)調(diào)查工具分為企業(yè)主體相關(guān)信息的查詢、涉訴信息查詢項目、資產(chǎn)信息查詢項目、針對投融資信息查詢項目四個方面詳述用途。此外，通過發(fā)布本單位的通知公告，提醒各合同承辦單位在簽約前認(rèn)真核實合同對方主體，不要偏信對方企業(yè)出具的證明、口頭的答復(fù)，一切以工商信用系統(tǒng)登記信息為準(zhǔn)，就有關(guān)問題作風(fēng)險提示，要求做到“三不簽，三核對”。

5.提高全員法治意識

作為普法工作主管部門，定向法規(guī)提示等途徑，面向全員進(jìn)行法律宣傳，另一方面針對合同管理，每年對合同管理人員進(jìn)行培訓(xùn)，通過風(fēng)險管理與合同管理知識相結(jié)合，提高合同承辦和管理人員的意識。此外，每年進(jìn)行委托代理人法律考試和答題，逐步提高委托代理人簽約時的法律意識和能力，從源頭降低合同風(fēng)險。

6.優(yōu)化信息化管理工具

對現(xiàn)有合同管理系統(tǒng)功能升級。保留系統(tǒng)的基本功能外，針對風(fēng)險管理，擬增加預(yù)警功能，更好地達(dá)到控制的目的。