公司對外擔(dān)保效力認(rèn)定的裁判轉(zhuǎn)向

摘要：公司對外擔(dān)保問題司法裁判路徑出現(xiàn)新的裁判路徑轉(zhuǎn)向。我國《公司法》第十六條規(guī)定對公司內(nèi)部程序具有約束力但并不約束對外交易第三人。但是法律的頒布具有對外宣示作用，基于公司法第十六條介入，交易相對人從事公司擔(dān)保合同時應(yīng)要求公司提供相關(guān)擔(dān)保材料進(jìn)行審查，確保擔(dān)保合同的相關(guān)決議事項的真實性及擔(dān)保意思是公司真實意志免得影響擔(dān)保合同法律效果，從而避免交易相對人的實現(xiàn)債權(quán)的保障進(jìn)一步受損。以最高院司法裁判加以分析交易相對人在從事?lián)Ｐ袨闀r是否應(yīng)盡審查義務(wù)，結(jié)論是交易相對人從事公司擔(dān)保合同時應(yīng)盡審查一定審查義務(wù)，相對人未盡審查義務(wù)，不能將越權(quán)公司擔(dān)保合同產(chǎn)生法律效果歸公司承擔(dān)。那么在公司但保中如何平衡交易相對人的審查義務(wù)，交易相對人的如何進(jìn)行合理的審查義務(wù)以及審查范圍，基于司法判例深入分析。相對人應(yīng)以公司法第十六條以及合同法第五十條規(guī)定為審查依據(jù)。

關(guān)鍵詞：公司對外擔(dān)保;越權(quán)擔(dān)保;形式審查

1 問題的提出

公司修改以來公司越權(quán)擔(dān)保問題中“交易相對人”是否需要履行一定的審查義務(wù)，許多學(xué)者存在不同的意見，司法的裁判認(rèn)定也不統(tǒng)一。公司擔(dān)保也是市場主體進(jìn)行交易的常態(tài)并且也是促進(jìn)資金流通手段。但在公司擔(dān)保問題上往往牽扯到公司本身的利益以及其身后的股東的利益、公司債權(quán)人的利益等問題。公司擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)往往會影響到背后這些人的利益。

公司對外擔(dān)保中交易相對人是否應(yīng)盡審查義務(wù)？持有反對觀點的學(xué)者認(rèn)為公司法未規(guī)定交易相對盡審查義務(wù)，也為未規(guī)定違反擔(dān)保義務(wù)相對人的責(zé)任后果，再說要求相對人盡審查義務(wù)是加大相對人的交易責(zé)任不利于交易安全。依此觀點，如果公司法定代表人出于個人謀利而進(jìn)行越權(quán)擔(dān)?；驗楣竟蓶|提供擔(dān)保沒有按照公司法十六條的規(guī)定進(jìn)行決議事項或者說法定代表人與相對人惡意串通進(jìn)行越權(quán)擔(dān)保等情況下，交易相對人以其沒有審查義務(wù)對抗公司，從而使越權(quán)擔(dān)保合同的效力對公司生效。顯然在這樣會影響公司運(yùn)的盈利目的以及正常的市場秩序遭到破壞，公司法關(guān)于公司擔(dān)保的規(guī)范被惡意利用，這不僅損害公司的利益更多是公司的其他債權(quán)人的利益以及公司股東的利益遭受損害。那么如何平衡公司、股東、公司債權(quán)人與交易相對人的利益的平衡呢？要平衡彼此的利益，必須要有規(guī)范交易相對人的審查義務(wù)的規(guī)定，由于公司的對外行為是依賴于公司法定代表人代為表達(dá)，而公司的真實意思機(jī)構(gòu)是股東會決議。要使得公司真實意思的表達(dá)不受惡意利用，交易相對人與公司簽訂擔(dān)保合同時應(yīng)盡一定的審查義務(wù)，以免法定代表人的超越權(quán)限行為影響到債權(quán)的實現(xiàn)，所以交易相對人主動盡審查義務(wù)也是證明自己善意的前提。根據(jù)司法裁判文書的分析，在公司法定代表人越權(quán)的與相對人進(jìn)行公司擔(dān)保合同時，出現(xiàn)諸如公司未決議、未蓋章或者簽名不一致等情況，由于交易相對人未盡到審查義務(wù)而導(dǎo)致?lián)：贤瑢静话l(fā)生效力的認(rèn)定。確認(rèn)相對人應(yīng)盡審查義務(wù)后，審查標(biāo)準(zhǔn)如何？審查內(nèi)容如何？本文圍繞這些問題展開。

2 公司擔(dān)保中相對人是否存在審查義務(wù)

法院的裁判出現(xiàn)新的轉(zhuǎn)向，公司對外擔(dān)保中交易相對人在從事與公司進(jìn)行擔(dān)保合同時，未根據(jù)法定的程序以及公司章程的規(guī)定對決議事項等進(jìn)行審查，不能認(rèn)定相對人無審查義務(wù)而將擔(dān)保合同法律歸屬于擔(dān)保公司承擔(dān)，綜合最高院裁判加以分析如下。

最高院（2014）民申字第1876號民事裁定書。本案中法院認(rèn)為公司為股東提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司法第十六條第二款規(guī)定進(jìn)行決議，交易相對人未盡到慎重注意義務(wù)，不能認(rèn)定為善意相對人。同時公司法第十六條第二款具有公示作用，交易從事相對人進(jìn)行擔(dān)保合同時應(yīng)當(dāng)審查公司擔(dān)保決議，交易相對人未要求提供審查顯然是有過錯因此負(fù)有過錯，因此公司擔(dān)保合同不能約束提供擔(dān)保公司。

最高院（2016）最高法民申2633號民事判決書，本案中謝某某在代表圣帝隆房地產(chǎn)公司向敬業(yè)擔(dān)保公司出具《反擔(dān)保保證書》時未提供《公司法》第十六條第一款規(guī)定的圣帝隆房地產(chǎn)公司董事會或者股東會決議等相關(guān)文件，而敬業(yè)擔(dān)保公司作為專門從事?lián)I(yè)務(wù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)，本應(yīng)對謝某某是否越權(quán)盡到更為謹(jǐn)慎的審查義務(wù)，但其并未進(jìn)行形式上的審查，因此不構(gòu)成善意，擔(dān)保合同對圣帝隆房地產(chǎn)公司不發(fā)生法律效力。

最高院（2017）最高法民終892號民事裁定書，在本案中，中通公司印章系偽造、提供擔(dān)保并非中通公司真實意思表示，浙商公司總經(jīng)理王某某知李某某無權(quán)代表中通公司提供擔(dān)保，甚至王某某主導(dǎo)設(shè)計中通公司提供擔(dān)保，浙商公司不屬于法定代表人越權(quán)擔(dān)保中的善意相對人，李某某的越權(quán)擔(dān)保行為對中通公司而言不發(fā)生法律效力。

最高院（2018）最高法民申2114號民事裁定書，法院認(rèn)為根據(jù)《公司法》第十六條第二款和諾奇公司章程之規(guī)定，該擔(dān)保事項應(yīng)經(jīng)諾奇公司股東會決議，且丁某應(yīng)當(dāng)回避表決。本案中諾奇公司并未作擔(dān)保決議，也沒有其他證據(jù)能夠證明案涉擔(dān)保得到了諾奇公司其他股東多數(shù)表決權(quán)的同意。根據(jù)《合同法》第五十條規(guī)定，陳某某未能證明其盡到交易審查等證據(jù)證明其是善意相對人，因此未能證明擔(dān)保合同是諾奇公司真實意思，因此該擔(dān)保合同對諾奇公司不發(fā)生效力。

綜上裁判分析合同法第五十條“知道或應(yīng)當(dāng)知道”具有“引致功能”，引入公司法第十六條至合同法第五十條。不管公司對外擔(dān)保還是對內(nèi)擔(dān)保，交易相對人都要根據(jù)《公司法》第十六條的規(guī)定要求公司提供公司章程以及股東會或者股東大會決議進(jìn)行審查，又因法律一經(jīng)公布即具有公開宣示效力，當(dāng)事人不得以不知法律規(guī)定或宣稱對法律有不同理解而免于適用該法律。相對人盡審查義務(wù)是證明自己善意身份的前提，是證明自己是否存在過錯的認(rèn)定，基于《合同法》第五十條規(guī)定并且根據(jù)該條的規(guī)定交易相對人還應(yīng)關(guān)注法定代表人的代表權(quán)限。目前司法裁判認(rèn)定思路為公司對外擔(dān)保中相對人應(yīng)依據(jù)《公司法》第十六條規(guī)定進(jìn)行審查，再根據(jù)《合同法》第五十條的規(guī)定或者《關(guān)于適用若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，交易相對人是否盡到了合理的審查義務(wù)是否為善意。江蘇省高級人民法院（2018）蘇民申2699號民事裁定書，江蘇省高級人民法院[2019]蘇民申862號民事裁定書）、認(rèn)定思路就體現(xiàn)這一立場。

3 公司擔(dān)保相對人審查義務(wù)的范圍及標(biāo)準(zhǔn)

3.1 結(jié)合法院裁判認(rèn)定加以分析

根據(jù)上文的裁判認(rèn)定分析，確認(rèn)交易相對人在接受公司擔(dān)保之時負(fù)有審查義務(wù)之后。尚需進(jìn)一步討論的是相對人實際要審查什么？究竟審查到什么程度？

本文結(jié)合判例進(jìn)行分析加以探討，江蘇省南通市中級人民法院（2019）蘇06民終784號民事判決書，指出公司為他人擔(dān)保應(yīng)依照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議。公司章程中未規(guī)定擔(dān)保事宜，則其公司對外擔(dān)保依法應(yīng)由股東會決議。相對人在接受擔(dān)保時不僅在擔(dān)保書上要求有加蓋公司的真實公章，還要公司就擔(dān)保股東會做出決議。如沒有公司股東擔(dān)保決議而相對人即使在擔(dān)保合同上有加蓋有公司印章都不影響越權(quán)擔(dān)保的人認(rèn)定。相對人在接受擔(dān)保時也未盡謹(jǐn)慎合理的注意義務(wù)，無法達(dá)到表見代理中關(guān)于善意相對方的構(gòu)成要件，因此公司擔(dān)保效力對公司不產(chǎn)生效力。

江蘇省高級人民法院（2017）蘇執(zhí)復(fù)95號裁定書中法院認(rèn)為公司為其股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，屬于公司對外擔(dān)保的特殊類型。本案中法定代表人在保證書簽名并沒有宣化嘉源公司蓋章，該簽名是代表其個人行為，還是公司職務(wù)行為存在不確定性。在法定代表人以公司名義為其個人債務(wù)提供執(zhí)行擔(dān)保的情況下，執(zhí)行法院未對法定代表人提交的保證書是否經(jīng)過公司股東會或股東大會決議進(jìn)行審查，即認(rèn)為該保證書構(gòu)成宣化嘉源公司提供的執(zhí)行擔(dān)保，缺乏充分的事實依據(jù)。而法定代表人以宣化嘉源公司名義向執(zhí)行法院做出的執(zhí)行擔(dān)保不發(fā)生法律效力，其過錯在于法定代表人，應(yīng)由法定代表人個人承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

四川省成都市中級人民法院（2018）川01民終16495號民事判決書法院認(rèn)為工行都江堰支行并無金源公司為李某債務(wù)提供擔(dān)保的董事會或股東會決議。雖上述條文并非效力性強(qiáng)制性規(guī)定，但工行都江堰支行作為專業(yè)的金融機(jī)構(gòu)，在借貸行為發(fā)生時，對相應(yīng)的公司擔(dān)保行為負(fù)有更為審慎的注意義務(wù)，其理應(yīng)知曉公司為其債務(wù)人提供擔(dān)保所應(yīng)具備的條件卻并未依照法律規(guī)定要求金源公司提供。并且工行都江堰支行提交的《擔(dān)保承諾函》上加蓋的金源公司公章及金鵬法定代表人印章亦與備案樣章不一致，且金源公司不認(rèn)可其對上述銀行債務(wù)人提供了擔(dān)保。中國工商銀行股份有限公司都江堰支行未盡到交易的審查義務(wù)，存在過錯，不認(rèn)定是善意之人。擔(dān)保合同對金源公司不產(chǎn)生效力。

綜上文分析公司擔(dān)保中相對人審查義務(wù)源于公司法第十六條和合同法第五十條。因此依公司法第十六條規(guī)定要求公司提供相關(guān)擔(dān)保決議事項和擔(dān)保合同的蓋章以及公司法定代表的簽名等情況審查和合同法第五十條的文義相對人應(yīng)盡善意審查義務(wù)確定法定代表人是否超越權(quán)限。因此相對人審查公司章程和公司擔(dān)保決議應(yīng)由公司為相對人提供。

3.2 相對人履行審查判斷標(biāo)準(zhǔn)

關(guān)于擔(dān)保債權(quán)人履行審查義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，主流觀點是“形式審查標(biāo)準(zhǔn)”，存在三種代表性觀點：第一種即“只要對決議文件的真實性和合法性進(jìn)行合理審慎的審查即可”。第二種觀點認(rèn)為“作為形式審查標(biāo)準(zhǔn)的基本要求，即對特殊主體如銀行等金融債權(quán)人對于公司的章程、股東會或者董事會決議的真實性與合法性進(jìn)行合理審查”。第三種觀點認(rèn)為“合理性審義務(wù)實際上是指債權(quán)人對公司章程的真實性與合法性進(jìn)行審查盡到一般人的謹(jǐn)慎審查義務(wù)”。

本文認(rèn)為公司擔(dān)保中相對人盡審查義務(wù)是有必要的，但是不能過進(jìn)行過低的形式審查要求。如交易相對人僅審查法定代表人及公司簽章在形式上是否合法，由于法定代表人是公司意思表達(dá)的代表，公司的對外行為都是法定代表確認(rèn)。因此如果只是僅僅檢查法定代表人以及公司簽章在形式上是否合法，起不到保護(hù)公司資產(chǎn)安全作用。當(dāng)然也不要求相對人盡實質(zhì)性審查義務(wù)，這一審查標(biāo)準(zhǔn)雖然能夠保證交易的安全，但操作性極差?，F(xiàn)實中交易相對人無法做到監(jiān)督公司決議形成的每一個階段，同時也會提升交易相對人擔(dān)保審查的成本負(fù)擔(dān)，不具有可行性。公司利益與法定代表人的利益是一致時，此時要求交易相對人在形式上審查法定代表人的簽章確實能一定程度上維護(hù)公司資產(chǎn)的安全。但是法定代表人的利益與公司利益存在沖突之可能，當(dāng)法定代表人與債權(quán)人惡意串通損害公司利益時，簽章的形式審查則起不到任何作用。

交易相對人是擔(dān)保公司的內(nèi)部人時，根據(jù)《公司法》第十六條第二款要求擔(dān)保人提供股東會合乎形式標(biāo)準(zhǔn)的決議以及其他滿足一般交易條件的材。如果不是擔(dān)保公司的內(nèi)部人則適用《公司法》第十六條第一款的適用規(guī)則。債權(quán)人只進(jìn)行式審查而不進(jìn)行實質(zhì)審查，因此決議程序是否有瑕疵在所不問。例如對于股東大會決議文件的股東簽字，實質(zhì)審查就是要核實股東名字是否真正由該股東所簽以及審核該簽名是否具有法律效力。中國光大銀行深圳分行借款保證合同案中，最高人民法院認(rèn)為“相對人對于公司同意擔(dān)保的決議僅負(fù)有形式審查的義務(wù)，即只要審查決議的形式是否符合法律規(guī)定，相對人即盡到了合理的注意義務(wù)”，如果公司章程規(guī)定，公司擔(dān)保需要經(jīng)股東大會決議的，則需要獲得股東大會同意，如果公司章程規(guī)定公司擔(dān)保只需要獲得董事會同意的，則需要審查董事會決議。但是《公司法》第十六條第二款規(guī)定，公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。據(jù)此，對特殊擔(dān)保的形式審查就應(yīng)當(dāng)審查該公司的股東大會決議。

3.3 形式審查的內(nèi)容范圍

交易相對人是否履行審查義務(wù)情況直接關(guān)系到公司對外擔(dān)保合同的效力，也是法院認(rèn)定公司對外擔(dān)保效力的重要環(huán)節(jié)。根據(jù)《合同法》第五十條和《公司法》第十六條的規(guī)定，相對人需要審查的內(nèi)容主要包括公司章程和公司擔(dān)保的決議以及注意法定代表人的代表權(quán)限等為交易相對人審查義務(wù)的合理邊界。

（1）公司章程的審查。根據(jù)《公司法》第十六條的規(guī)定，公司章程是公司進(jìn)行對外擔(dān)保的具體依據(jù)。公司章程基本均會涉及對外擔(dān)保事項，主要規(guī)定公司對外擔(dān)保的決議主體、決議程序和擔(dān)保限額、法定代表人權(quán)限等。其目的是使公司的內(nèi)部治理規(guī)則公示于眾，同時也起到防范作用，避免因公司、股東或者第三人受公司相關(guān)利益主體的欺詐而遭受損失。公司章程的登記具有公示效力，交易相對人通過對公司章程具體事項規(guī)定的了解來知悉公司管理人員的職權(quán)限等。但由于當(dāng)前我國公司登記管理制度還不成熟，交易相對人直接去審查公司章程的登記情況可能還存在困難。因此交易相對人從事?lián)：贤畷r可以要求債務(wù)人或擔(dān)保公司提供公司章程以審查本次擔(dān)保是否符合章程的規(guī)定。為提高審查效率，債務(wù)人和提供擔(dān)保的公司要具備主動意識將擔(dān)保所需的各項材料備齊供債權(quán)人審核。

（2）公司決議的審查?；诠緦ν鈸?dān)保的特殊性和《公司法》第十六條的規(guī)范介入，因此公司關(guān)于擔(dān)保的內(nèi)部決議有了必須讓債權(quán)人知曉的必要。由于第十六條的存在，章程的規(guī)定不僅成為決議效力的判斷根據(jù)，而且有可能響對外效力，從而賦予相對人必要的注意義務(wù)，另一方面明確規(guī)定又減輕了相對人的審查成本。因此，債權(quán)人在接受公司提供擔(dān)保時，必須要求公司提供關(guān)于對外擔(dān)保的決議，還要對照法律相關(guān)規(guī)定和公司章程來審查決議內(nèi)容是否合乎規(guī)定。

（3）對擔(dān)保合同整體文件的審查。公司擔(dān)保越權(quán)實質(zhì)是法定代表的越權(quán)，因此交易相對人從事?lián)：贤畷r應(yīng)當(dāng)檢查擔(dān)保合同所蓋的章是否是公司真實的印章和法定代表人的簽名是否一致，對于公司法定代表人的代表權(quán)限格外關(guān)注。對于擔(dān)保合同所蓋公司真實的印章和法定代表人的簽名蓋章是否是一致，防止法定代表人僅簽名而沒有蓋公司章的行為的出現(xiàn)致使影響擔(dān)保合同的效力。

（4）金融機(jī)構(gòu)主體的審查義務(wù)提高要求。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)以專業(yè)審查標(biāo)準(zhǔn)，因此除了審查公司章程和決議是否符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定外，恐怕還要審查簽章的一致性。銀行等金融機(jī)構(gòu)在獲取公司章程等文件及其審查技術(shù)方面具有優(yōu)勢地位，有義務(wù)審查公司章程上股東的簽名是否與股東會決議的簽名一致。當(dāng)然，簽章的真實性則不在形式審查的范疇，正如“光大銀行案”中對決議的審查只需要審查董事會決議的形式要件是否符合法律規(guī)定，無需審查決議的簽名是否為該董事親筆所寫。當(dāng)然舉重以明輕，非金融機(jī)構(gòu)的債權(quán)人更無須對簽章的真實性進(jìn)行審查，至于簽名的一致性審查則以普通人的標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行衡量。

銀行和債務(wù)人開展信貸業(yè)務(wù)時應(yīng)當(dāng)履行對擔(dān)保公司章程的審查義務(wù)。法律規(guī)定公司章程可以向公司對外擔(dān)保總額以及單筆擔(dān)保限額作限定，甚至可以禁止公司對外擔(dān)保;章程規(guī)定了一般擔(dān)保的決策機(jī)構(gòu)。銀行作為債權(quán)人對于擔(dān)保人公司章程應(yīng)加以關(guān)注因為章程規(guī)定了公司對外擔(dān)保的能力。

4 結(jié)語

公司對外擔(dān)保中，在司法實務(wù)中近幾年裁判路徑出現(xiàn)轉(zhuǎn)向，根據(jù)公司法第十六條的規(guī)定公司對外提供擔(dān)保必須經(jīng)過公司的內(nèi)部程序性決議，交易相對人應(yīng)盡充分注意義務(wù)，相對人未盡到一定的審查義務(wù)或者明知道公司法定代表人越權(quán)擔(dān)保仍然與其進(jìn)行擔(dān)保合同時轉(zhuǎn)向合同法第五十條規(guī)定，根據(jù)該條相對人主觀存在惡意，因此擔(dān)保合同法律效果不歸公司承擔(dān)，最高院持此認(rèn)定思路。交易相對人履行審查義務(wù)是為了實現(xiàn)債權(quán)的保障，同時也平衡了擔(dān)保公司、公司股東，公司其他債權(quán)的利益保障的平衡因此我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)規(guī)定一些相對交易人從事?lián)r的審查標(biāo)準(zhǔn)和審查范圍的規(guī)范。

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作者簡介：陳編（1993—），女，黎族，海南三亞人，法學(xué)碩士，研究方向：民商法學(xué)。