儒家“孝”文化的法律內(nèi)涵及現(xiàn)代啟示

吳語嫣　楊文君　于樂

關(guān)鍵詞 孝文化 文化自信 法律支撐 養(yǎng)老制度 精神紐帶

作者簡介：吳語嫣、楊文君、于樂，哈爾濱工程大學(xué)人文社會(huì)科學(xué)學(xué)院。

中圖分類號(hào)：B222 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.06.111

一、傳統(tǒng)“孝”文化的歷史演進(jìn)

中國古代，儒家文化長期占領(lǐng)著人民群眾的思想高地?！靶ⅰ蔽幕鳛槿寮椅幕闹匾M成部分，被視為是治家之本，治國之本。在古代立法、司法和行政領(lǐng)域，“孝”文化上升為立法準(zhǔn)則，成為法中之法。

（一）夏商周時(shí)期“孝”文化開始萌芽

歷史上最早的關(guān)于孝的記載，是起源于三皇五帝，“昔者，有虞氏貴德而尚齒”?！吧旋X”的含義便是以年齡為序，尊重年長之人，而 “守悌”是與兄弟共同扶持，相親相愛之意。長者為尊，兄弟相愛，二者在夏商周時(shí)期共同承擔(dān)促進(jìn)家庭和諧，維護(hù)社會(huì)秩序的任務(wù)。出于維護(hù)統(tǒng)治，立法者也順應(yīng)民意，將“不孝”規(guī)定為犯罪，《周禮，地官，大司徒》中所記載，“以鄉(xiāng)八刑糾察萬民”，首刑就是“對(duì)尊親不孝的刑罰”?？鬃右苍?jīng)說過：“五刑之屬三千，而罪莫大于不孝?！睂?duì)于不孝這種“大亂之道”，需要?dú)w之于罪，治之以刑。

（二）春秋戰(zhàn)國時(shí)期“孝”文化觀形成

在春秋時(shí)期，夏商周的孝道，經(jīng)孔子及其學(xué)生的進(jìn)一步詮釋，就形成了孝文化觀。從家族倫理到社會(huì)準(zhǔn)則，“孝”的思想地位大大提高。《呂氏春秋》中便有關(guān)于孝文化影響刑事案件的審判，說的是楚國有一個(gè)名叫直躬的人，他的父親偷了別人的羊，直躬將這件事報(bào)告荊王，荊王派人捉拿直躬的父親打算殺了他。直躬請(qǐng)求代替父親受刑，最終楚王被他的孝道感動(dòng)，免了直躬和他父親的刑罰。

由此可見，在春秋時(shí)期，“孝與仁政”“孝與父母”的關(guān)系，已經(jīng)上升到一個(gè)新的高度，成為法律的核心之一。“孝”被孔子視為人之根本，“孝文化”已從西周時(shí)期的倫理政治意義上上升為普遍個(gè)人意義上的道德修養(yǎng)和法律原則。

（三）秦漢時(shí)期“孝”文化滲透進(jìn)社會(huì)生活各方面

筆者總結(jié)出秦漢時(shí)期孝文化發(fā)生的巨大變化。變化有三點(diǎn)：一是“孝”的對(duì)象由“父”變?yōu)椤案改浮?，母親對(duì)于家庭的貢獻(xiàn)和在家庭的地位也日益得到了肯定。二是“孝”的內(nèi)容增加了物質(zhì)方面，后代更加注重生活細(xì)節(jié)上的尊敬。三是孝經(jīng)歷了特征的轉(zhuǎn)變，“家”成為孝順法律文化的主體單位。自漢武帝之后，通過一系列法規(guī)，提高了老人的地位，減輕贍養(yǎng)老人的負(fù)擔(dān)，使得文明之風(fēng)盛行，漢初積貧積弱的國力得到了很好的恢復(fù)。儒家思想成為官方正統(tǒng)思想，尊老敬老的觀念傳播更加廣泛，成為了漢朝的基本國策。

（四）魏晉隋唐時(shí)期“孝”文化和治國理政相結(jié)合

魏晉的“察舉制”便是例子。而“舉孝廉”則是重要的標(biāo)準(zhǔn)之一，在實(shí)行初期選拔了一批優(yōu)秀的人，促進(jìn)社會(huì)孝的風(fēng)氣。隋唐科舉制度建立后，“以孝治天下”的思想不斷豐富化和系統(tǒng)化?！靶ⅰ边@一衡量標(biāo)準(zhǔn)雖然不再是選拔人才的直接標(biāo)準(zhǔn)，卻仍是選擇人才的重要考量。唐律開篇便直接寫到“德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽秋相須而成者也”。這里的“德”與“禮”，基本包含了孝的全部內(nèi)容?？梢哉f從隋唐以后，“治天下以孝”漸漸成為了延續(xù)了兩千年的封建社會(huì)的治國根本理念。

（五）宋元明清時(shí)期“孝”文化對(duì)國家制度的影響達(dá)到頂峰

在宋朝開國年間，宋太祖頒布詔令“舉孝悌章聞”，建立了宋代“以孝治天下”的法律原則。一時(shí)間勸孝之風(fēng)盛行。同時(shí)，選官制度上，對(duì)孝順的官員進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)，對(duì)不孝的進(jìn)行懲罰，從中也可以看出官員孝德的重要性。在民間，注重學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)的建設(shè)，孩子從小就熟記 “三綱五?！?，“凡小兒甫能言，則教以尊尊長長”。明清時(shí)期孝文化的發(fā)展更加鮮明。在這一時(shí)期，伴隨著封建社會(huì)君主專制的發(fā)展，中國古代“孝文化”制度達(dá)到了頂峰，孝道成為一種政治工具，在實(shí)踐過程中日益發(fā)展，但也可知古人對(duì)于孝文化的重視可見一斑。

二、現(xiàn)代孝文化的法律內(nèi)涵

（一）刑法領(lǐng)域

在現(xiàn)代，由于我國思想文明解放，罪行的嚴(yán)苛程度也受到了限縮，對(duì)于不孝父母的情況更多的是觸及道德層面，而很少涉及到刑法領(lǐng)域。而且刑法中關(guān)于不孝的規(guī)定只是被包含在妨害婚姻家庭罪里的遺棄罪等中。而對(duì)于特別的案例，可以在量刑方面予以適度減刑。盡管刑法中設(shè)置有遺棄罪、虐待罪等罪名，對(duì)不孝行為嚴(yán)重的會(huì)進(jìn)行刑事追責(zé)，但其定性標(biāo)準(zhǔn)太嚴(yán)，不孝行為須達(dá)到“情節(jié)惡劣”的程度，即長期虐待老人，或因遺棄造成老人重傷或死亡才構(gòu)成犯罪。這樣的法律規(guī)定，很難真正發(fā)揮懲治不孝的作用。

（二）民法領(lǐng)域

在法理學(xué)和民法理論透視下，我國重視孝道貫穿古今。在古代，“三不去”有一種情況就是妻子曾替丈夫的父母守孝三年，如果是這樣，那么妻子對(duì)公婆已經(jīng)盡了子女之道，丈夫就不可以休妻。在現(xiàn)代，孝道是指子女對(duì)父母更好的履行義務(wù)?！吨腥A人民共和國憲法》第四十九條明確提出成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)。這足以看出我國對(duì)家庭孝道的重視。同時(shí)，《婚姻家庭法》第二十一條明確規(guī)定子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)，不僅發(fā)生在婚生子女與父母間，而且也發(fā)生在非婚生子女與生父母間，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母間和繼子女與履行了扶養(yǎng)教育義務(wù)的繼父母之間。這擴(kuò)大了贍養(yǎng)老人的法定義務(wù)人的范圍?！独夏耆藱?quán)益保障法》第十四條規(guī)定贍養(yǎng)人對(duì)老年人負(fù)有經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)、生活上照料和經(jīng)濟(jì)上慰藉的義務(wù)。由此可以看出，我國法律對(duì)贍養(yǎng)父母的重視。

（三）行政領(lǐng)域

我國對(duì)于國家公務(wù)人員的選拔，主要是通過公務(wù)員考試，再由自己的政績進(jìn)行升遷。但此前要對(duì)公務(wù)員進(jìn)行政審，考察公務(wù)員的品格，而孝道是考察的一個(gè)重要內(nèi)容，公務(wù)人員必須重視孝道，恪守孝道。我國《公務(wù)員法》第二章第十一條第四款規(guī)定，公務(wù)員應(yīng)具有良好的品行。這良好的品行以現(xiàn)在的社會(huì)主義核心價(jià)值觀來講，離不開孝順父母的孝品格。這足以看出受儒家禮教文化的影響，不僅是古代還是現(xiàn)代，不管是統(tǒng)治者還是國家領(lǐng)導(dǎo)人，其對(duì)于孝道都是極其重視的。

（四）司法實(shí)踐

在司法實(shí)踐中我們也可以看見孝悌文化的深遠(yuǎn)影響?！?017年推動(dòng)法治進(jìn)程十大案件”之一的“4.14聊城于歡殺人案”即辱母殺人案是我國孝悌文化在現(xiàn)代法治司法實(shí)踐建設(shè)中的又一進(jìn)步。在這個(gè)刑事案件中，一審于歡被判故意傷害罪，被判無期徒刑;二審中被判故意傷害罪，有期徒刑五年。兩審之間的量刑形成巨大的反差，引起了輿論的爆炸。社會(huì)各界的爭議點(diǎn)在于：于歡的行為確實(shí)構(gòu)成故意傷害罪，但因其保護(hù)母親的主觀要件，可否認(rèn)為其犯罪行為情有可原？由于“孝順的觀念而殺人護(hù)母對(duì)量刑是否有影響？從這些爭議中，我們可以看見“孝悌”文化與法律的沖突與聯(lián)系。

我們可以看出從一審的“故意傷害罪”論到“防衛(wèi)過當(dāng)、故意傷害”，法院明確說出被害方以惡劣手段侮辱于歡之母的過錯(cuò)情節(jié)，法律除了依照法律事實(shí)說話，還應(yīng)當(dāng)充分考慮本民族優(yōu)秀的傳統(tǒng)文化。以遵守法律為前提，最大限幅的回應(yīng)了民眾心中強(qiáng)烈期待的公平與正義。這樣的進(jìn)步離不開孝悌文化在司法審判上的影響。這一經(jīng)典案例中，通過法院兩次裁決的巨大差異和量刑所依據(jù)的不同法律依據(jù)，我們重新看到了“孝悌”文化與法治的良性結(jié)合。長存于法治領(lǐng)域的倫理道德與法律的沖突，這次體現(xiàn)在一審與二審的截然反差上，是孝道與人命的沖突。杜志浩等人侮辱、毆打蘇銀霞在先，于歡故意傷害的主觀要件是保護(hù)母親與自己的人身權(quán)，是合法的權(quán)益。并且于歡的“孝”行為，古往今來，都是為大眾心理、社會(huì)文化所保護(hù)和鼓勵(lì)的。習(xí)近平總書記指出：“我國古代法制蘊(yùn)含著十分豐富的智慧和資源。要挖掘和傳承中華法律文化精華，汲取營養(yǎng)，擇善而用?！蔽覀兛筛Q見“孝悌”文化與法治相結(jié)合是法制建設(shè)正確的前進(jìn)方向。二審判決正是充分的考慮到了于歡犯罪的主觀要件，將法理與情理、法律與倫理有機(jī)結(jié)合，大大縮小了法的道理與人心常情之間出現(xiàn)的罅隙。判處有期徒刑五年這一量刑充分體現(xiàn)了法院的寬宥情懷。使得法律適用更加靈活，尊重了文化傳統(tǒng)和大眾心理。這正是習(xí)近平總書記要求的“讓群眾在每一個(gè)案件中感受公平正義”。轉(zhuǎn)型期中國的法治建設(shè)，無論是立法還是司法，需要更多地正視這些人心經(jīng)驗(yàn)，正視轉(zhuǎn)型時(shí)代保護(hù)倫理價(jià)值的重要性，從而把握好邏輯與經(jīng)驗(yàn)的關(guān)系、條文與人情的關(guān)系、法律與倫理的關(guān)系。

三、孝文化的現(xiàn)代困境

中國孝文化誕生于先秦，繁盛于漢唐。在清末民初，西方的科學(xué)民主文明傳入中國，大量的中國自由主義思想家粗略的將傳統(tǒng)的“孝”文化歸入“封建殘余”之列，將其全面否定，這是“孝”文化遭受重創(chuàng)之始。文革時(shí)期，對(duì)孝文化是封建殘余思想簡單化、片面化的看法，導(dǎo)致人們產(chǎn)生對(duì)孝的反判，致使人們對(duì)孝文化的批判更加激烈，孝文化被全面否定，遭到嚴(yán)重破壞。歷史上的孝文化從繁榮走向衰落，從人民價(jià)值觀念中的最高位置跌落。

2017年黨的十九大報(bào)告強(qiáng)調(diào)現(xiàn)今中國要建立文化自信：“深入挖掘中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化蘊(yùn)含的思想觀念、人文精神、道德規(guī)范，結(jié)合時(shí)代要求繼承創(chuàng)新，讓中華文化展現(xiàn)出永久魅力和時(shí)代風(fēng)采。”但不可否認(rèn)的是，要在現(xiàn)今社會(huì)環(huán)境中，要恢復(fù)對(duì)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化——“孝”文化的自信，還有著諸多困難。鑒于養(yǎng)老制度中敬老、養(yǎng)老、助老的立法精神和孝文化的契合，筆者將從養(yǎng)老制度方面討論孝文化的現(xiàn)代困境。

（一）家庭結(jié)構(gòu)變動(dòng)加重子女贍養(yǎng)老人的負(fù)擔(dān)

一方面，現(xiàn)代醫(yī)療、科技和生活水平的改善使人口老齡化日趨嚴(yán)重，這不僅是老齡人口的增多，也包括了老年人平均壽命的延長。但在當(dāng)前國民經(jīng)濟(jì)條件下，大部分的老人是“未富先老”，他們的養(yǎng)老成本和風(fēng)險(xiǎn)都要分?jǐn)傇谧优砩稀Ａ硪环矫?，?jì)劃生育的基本國策和生育觀念的轉(zhuǎn)變，使每個(gè)家庭的平均子女?dāng)?shù)有所下降，從而導(dǎo)致每個(gè)子女所贍養(yǎng)的老年人數(shù)上升，形成1：4甚至1：6的格局，家庭規(guī)模的小型化和家庭類型的核心化，將導(dǎo)致中國家庭養(yǎng)老功能和家庭保障功能的弱化。負(fù)擔(dān)過重的現(xiàn)實(shí)條件下，對(duì)孝悌文化的信念必然減弱。

（二）養(yǎng)老制度立法層面的可操作性有待完善

例如《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》，它是我國一部專門規(guī)定養(yǎng)老的法律法規(guī)。這些法律都在宏觀上強(qiáng)調(diào)子女有贍養(yǎng)父母的責(zé)任，如果拒絕履行，會(huì)受到相應(yīng)的處罰，但也只是做了泛泛地規(guī)定，至于在微觀層面如何操作，違反贍養(yǎng)義務(wù)如何具體處罰卻沒有明確規(guī)定，導(dǎo)致操作不便，執(zhí)行力不強(qiáng)。例如：一是第七十四條對(duì)于不履行贍養(yǎng)老人義務(wù)的子女，僅僅是由有關(guān)單位給予批評(píng)教育，從生活實(shí)踐中，我們可以得知，這項(xiàng)懲治措施幾乎達(dá)不到懲罰效果，形同虛設(shè);二是關(guān)于老年人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，該法規(guī)第二十二條僅是概括性的規(guī)定子女不得侵犯老人財(cái)產(chǎn)，而并沒有對(duì)其詳細(xì)定義具體懲治措施;三是其第十八條關(guān)于對(duì)老人精神需求的照顧，僅是提出不得忽視、冷落老年人，子女是否履行、履行的程度都具有很大的彈性?？梢娎夏耆司褓狆B(yǎng)方面的內(nèi)容更多的是被道德所規(guī)制，法律只是形式化，表面化地羅列出來。從上述的法律條文，我們可以看出國家敬老、養(yǎng)老、助老，重視弘揚(yáng)孝文化的立法精神，但就其可操作性和實(shí)際可落實(shí)性，還亟待完善。

四、加強(qiáng)對(duì)孝文化的法律支撐

孫中山先生曾說：“現(xiàn)在世界中最文明的國家講到孝字，還沒有像中國講到這么完全。所以孝字更是不能不要的。在民國之內(nèi)，要能夠把忠孝二字講到極點(diǎn)，國家便自然可以強(qiáng)盛。”從中我們可以看出中國有孝文化的深厚基礎(chǔ)，作為民族的精神紐帶，其對(duì)社會(huì)的和諧穩(wěn)定起著不可磨滅的作用，我們勢必要重視、重塑其在社會(huì)主流價(jià)值觀中的至高地位。而法律因其有國家權(quán)力作為后盾，能夠?qū)θ藗兊男袨榛蛏鐣?huì)關(guān)系起到調(diào)整和控制的作用，便有利于“重孝”的社會(huì)氛圍的形成。因此，我們要加強(qiáng)對(duì)孝文化的法律支撐。

（一）將“重孝”的價(jià)值理念與立法精神相結(jié)合，加強(qiáng)這方面的立法

如《老年人權(quán)益保障法》中對(duì)于侵害老人權(quán)利與利益的違法行為，該法并沒有考慮到老年人是弱勢群體的特殊社會(huì)地位和重視孝道的文化傳統(tǒng)，而對(duì)其做出特別處罰，而是將加害人作為一般違法主體，采取同等懲罰措施。在這里，我們可以以韓國的“孝親法”為正面例子進(jìn)行探討。20世紀(jì)60年代韓國政府以傳統(tǒng)道德文化為根基，傳承歷代法典和鄉(xiāng)約精神，將儒家文化中的忠、孝、禮等價(jià)值理念與現(xiàn)代立法精神相結(jié)合，制定了具有東方特色的法律制度。類似于我國古代《周禮，地官，大司徒》中所記載的首刑就是“對(duì)尊親不孝的刑罰”，韓國《刑法》對(duì)“不孝之罪”的懲罰力度十分之重，量刑要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于普通人犯罪。例如第二百五十條中，對(duì)于傷害普通主體致死的量刑是五年以上，而對(duì)于傷害親屬致死的量刑提至無期徒刑或死刑。在嚴(yán)厲懲治“不孝”行為的同時(shí)，韓國也獎(jiǎng)勵(lì)國民“重孝”的行為。韓國的《繼承法》中第四條規(guī)定了撫養(yǎng)老人的繼承者享受房屋產(chǎn)權(quán)稅務(wù)減免。對(duì)比我國《老年人權(quán)益保障法》中“口號(hào)式”要求子女贍養(yǎng)老人的規(guī)定，韓國的法律顯然是將“重孝”傳統(tǒng)落到了實(shí)處，更有利于社會(huì)氛圍的形成。

（二）從制度上降低個(gè)人養(yǎng)老成本，為孝文化提供經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

現(xiàn)在孝之風(fēng)難行的原因，除了有個(gè)人價(jià)值觀念的扭曲之外，推其根本原因是在于老人的養(yǎng)老成本太高，子女難以或是根本無力承擔(dān)。依據(jù)國家有為國家發(fā)展創(chuàng)造良好社會(huì)環(huán)境、建立和健全社會(huì)保障制度的基本職能，國家應(yīng)降低個(gè)人和家庭的養(yǎng)老成本，減輕人民養(yǎng)老負(fù)擔(dān)。根據(jù)馬克思“經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑”的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的夯實(shí)是人民逐步恢復(fù)對(duì)孝文化的文化自信的前提。

五、結(jié)語

孝文化是中華民族重孝傳統(tǒng)的深刻表現(xiàn)，也是維系家庭情感的紐帶，它對(duì)于穩(wěn)定家庭團(tuán)結(jié)，維護(hù)倫理關(guān)系起到了重要作用。但如今，重孝的良好社會(huì)風(fēng)氣式微，以孝文化為指導(dǎo)思想的立法進(jìn)程和司法實(shí)踐亟待完善。正如習(xí)近平總書記所說的“在5000多年文明發(fā)展中孕育的中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，積淀著中華民族最深層的精神追求，代表著中華民族獨(dú)特的精神標(biāo)識(shí)。我們要弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，弘揚(yáng)以愛國主義為核心的民族精神”。而我們要弘揚(yáng)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，不僅是從社會(huì)教育上，還要在法律建設(shè)上給予鼓勵(lì)性、強(qiáng)制性保障。

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