如何認(rèn)定解除勞動(dòng)合同行為的性質(zhì)

楊永琦

[案情簡(jiǎn)介：]

某文化發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱某公司）系經(jīng)營(yíng)范圍為零售圖書(shū)、期刊、電子出版物的內(nèi)資公司。張某于2004年6月初進(jìn)入某公司擔(dān)任圖書(shū)發(fā)行員崗位工作。雙方簽訂有勞動(dòng)合同及銷售部圖書(shū)發(fā)行員崗位工作合同。

雙方最后一期勞動(dòng)合同于2007年7月1日正式簽訂，勞動(dòng)合同期限為三年；雙方在勞動(dòng)合同及銷售部圖書(shū)發(fā)行員崗位工作合同中約定：張某的崗位工資為1000元/月，交通補(bǔ)助為80元/月，午餐補(bǔ)助為200元/月，工齡補(bǔ)助根據(jù)勞動(dòng)者的工作年限，每增加一年每月補(bǔ)助50元，上限為每月補(bǔ)助200元。每月的崗位工資和各項(xiàng)補(bǔ)助于下月5日支付。同時(shí)對(duì)于張某的工作提成雙方約定，每月從張某的提成中扣除20%，每半年發(fā)放一次。另，雙方約定了勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密的義務(wù)：勞動(dòng)者不得泄漏公司商業(yè)秘密（包括客戶信息、訂購(gòu)信息等相關(guān)內(nèi)容），若違反保守商業(yè)秘密事項(xiàng)給公司造成經(jīng)濟(jì)損失的，依法承擔(dān)補(bǔ)償和法律責(zé)任。

在履行勞動(dòng)合同期間，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，某公司主張張某違反公司銷售部圖書(shū)發(fā)行員崗位合同中的工作時(shí)間在單位外接聽(tīng)電話，無(wú)回款，飛單（把公司客戶介紹給其他相競(jìng)爭(zhēng)的公司）的規(guī)定；主張張某違反某公司規(guī)章制度中的保密義務(wù)；某公司于2009年4月20日終止與張某的勞動(dòng)合同，張某隨向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)。要求某公司：支付2007年10月1日至2009年2月28日提成工資1540元，及100%的經(jīng)濟(jì)賠償金，共計(jì)3080元；支付克扣2009年3月整月提成工資1000元、2009年4月1日至2009年4月20日應(yīng)得工資（1158.6元）及估算的提成（910.71元），及100%經(jīng)濟(jì)賠償金，共計(jì)6138.62元；支付2004年6月14日至2009年4月20日被申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金18000元，月平均工資按1800元計(jì)算。后某公司答辯稱：對(duì)于申請(qǐng)人第一項(xiàng)申訴請(qǐng)求，本公司同意支付540元，提成工資確實(shí)為1540元，但其中1000元是張某飛單后，其自愿扣除20%的提成作為的保證金，本公司沒(méi)有支付的義務(wù)，另，沒(méi)有法律依據(jù)規(guī)定本公司應(yīng)支付100%的經(jīng)濟(jì)賠償金。對(duì)于申請(qǐng)人的第二項(xiàng)申請(qǐng)請(qǐng)求，本公司同意支付2009年3月提成工資537.38元，并同意支付2009年4月1日至20日的工資1158.6元、提成工資910.71元，但是本公司沒(méi)有法律義務(wù)支付100%的經(jīng)濟(jì)賠償金。對(duì)于申請(qǐng)人的第三項(xiàng)申訴請(qǐng)求，不同意支付，本公司不是違法解除勞動(dòng)合同，系因申請(qǐng)人嚴(yán)重違反公司制度，才將其予以開(kāi)除。

[審理結(jié)果：]

經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)審理認(rèn)為，某公司作為用人單位和管理者，未就與張某解除勞動(dòng)關(guān)系的原因提供有證明力的證據(jù)，故認(rèn)定某公司違法解除與張某的勞動(dòng)關(guān)系；另外對(duì)于某公司主張張某存在飛單的行為，并自愿扣除20%的提成工資作為保證金，亦無(wú)證據(jù)證明，故仲裁委不支持某公司的答辯；此外，張某主張基本工資和提成工資的100%的經(jīng)濟(jì)賠償金的請(qǐng)求沒(méi)有法律依據(jù)，仲裁委不予支持。

故仲裁裁決：某公司自本裁決書(shū)生效之日起五日內(nèi)支付張某自2007年10月1日至2009年4月20日的基本工資和提成工資共計(jì)4146.69元；支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金18000元。駁回張某其他訴訟請(qǐng)求。

[案情評(píng)析：]

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)主要體現(xiàn)在三點(diǎn)，分別為：（1）某公司辭退張某的行為是否屬于違法解除勞動(dòng)合同？（2）某公司是否有扣除張某1000元保證金的事實(shí)依據(jù)？（3）張某要求某公司支付工資和提成之余，是否有要求某公司支付100%賠償金的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)？

首先，我們來(lái)分析某公司解除與張某勞動(dòng)關(guān)系行為的性質(zhì)。

某公司辭退張某的行為是否屬于違法解除勞動(dòng)合同，在本案中至關(guān)重要，這決定了某公司是否需要向張某支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金。勞動(dòng)合同的解除是指勞動(dòng)合同訂立后，尚未全部履行之前，由于某種原因?qū)е聞趧?dòng)合同一方或是雙方當(dāng)事人提前消滅勞動(dòng)關(guān)系的法律行為。對(duì)于勞動(dòng)合同的解除情形，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》作出了具體的規(guī)定，明確了多種用人單位以及勞動(dòng)者分別有權(quán)解除勞動(dòng)合同的情形；其中之一為：勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同；本案中，2009年4月20日某公司當(dāng)著全公司員工的面口頭開(kāi)除張某，對(duì)于解除原因，某公司主張因?yàn)閺埬尺`反公司制度，而張某不承認(rèn)該理由，認(rèn)為公司為違法解除勞動(dòng)合同。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第六條的規(guī)定，某公司作為用人單位和管理者，對(duì)自己提出的因?yàn)閺埬硣?yán)重違反用人單位的規(guī)章制度而解除勞動(dòng)合同的主張，有責(zé)任提供證據(jù)；然而，某公司未就與張某解除勞動(dòng)關(guān)系的原因提供有證明力的證據(jù)，故應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此造成的不利后果，即認(rèn)定某公司違法解除了與張某的勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條和第八十七條的規(guī)定，某公司應(yīng)支付張某違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金18000元。

其次，本案在審理中雙方對(duì)于某公司是否有權(quán)扣發(fā)張某提成工資中的1000元作為保證金產(chǎn)生爭(zhēng)議。

產(chǎn)生爭(zhēng)議的根源在于雙方對(duì)張某是否存在飛單行為，以及張某是否明確表示自愿扣除20%的提成作為保證金存在異議。本案中，張某主張某公司自2007年10月1日至2009年2月28日扣發(fā)其提成工資共計(jì)1540元，然而某公司主張這段期間內(nèi)扣發(fā)張某的提成工資確實(shí)共計(jì)1540元，但是其中的1000元不應(yīng)該支付給張某，因?yàn)檫@1000元為張某飛單后，其自愿扣除20%的提成作為保證金。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第六條的規(guī)定，誰(shuí)主張誰(shuí)舉證，某公司應(yīng)該對(duì)這1000元作為保證金的事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任；在舉證過(guò)程中，某公司主張根據(jù)張某書(shū)寫(xiě)的保證書(shū)，張某在2007年10月出現(xiàn)過(guò)飛單的情況；保證書(shū)的內(nèi)容為：因?yàn)榭蛻粢嗁?gòu)文學(xué)類圖書(shū)，非我單位經(jīng)營(yíng)的，客戶要求幫忙，所以無(wú)意中把別家的電話告知，表示歉意。某公司表示該保證書(shū)為公司2008年4月發(fā)現(xiàn)張某有飛單行為并要求其書(shū)寫(xiě)的；同時(shí)公司會(huì)計(jì)馬某提供證人證言證明張某確實(shí)表示自愿扣除20%的提成作為保證金，然后質(zhì)證過(guò)程中，馬某未出庭質(zhì)證，而且從保證書(shū)內(nèi)容上很難看出張某的行為為飛單，亦看不出張某有自愿扣除20%的提成工資作為保證金的行為。故某公司承擔(dān)舉證不利的責(zé)任，某公司應(yīng)該支付張某扣發(fā)的提成工資1540元。

再次，勞動(dòng)者張某要求某公司支付工資和提成之余，是否有要求某公司支付100%賠償金的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)？

對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，在實(shí)踐中有兩種不同的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第八十五條的規(guī)定，未按照勞動(dòng)合同的約定或者國(guó)家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金。支持此觀點(diǎn)的人認(rèn)為，在用人單位逾期不支付勞動(dòng)報(bào)酬的前提下，勞動(dòng)者有權(quán)要求加付賠償金，且標(biāo)準(zhǔn)為按應(yīng)付金額50%以上100%以下。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，按照《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第三條的規(guī)定，用人單位克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資的，除在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)全額支付勞動(dòng)者工資報(bào)酬外，還需加發(fā)相當(dāng)于工資報(bào)酬25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。支持此觀點(diǎn)的人認(rèn)為，在用人單位逾期不支付勞動(dòng)報(bào)酬的前提下，勞動(dòng)者有權(quán)要求加付補(bǔ)償金，且比例僅僅為25%。

在實(shí)踐中，如果勞動(dòng)者的申請(qǐng)中未主張這部分賠償金或是補(bǔ)償金，仲裁委或法院對(duì)此不予審查；如果勞動(dòng)者的仲裁申請(qǐng)中主張這部分賠償金或是補(bǔ)償金，則仲裁員或是法官一般是支持第二種觀點(diǎn)，故張某要求某公司支付100%賠償金的主張沒(méi)有法律依據(jù)；另外，在本案中某公司舉證證明公司向勞動(dòng)者發(fā)放基本工資和提成工資時(shí)通知張某按時(shí)來(lái)領(lǐng)取，但張某未及時(shí)領(lǐng)取，故張某要求某公司支付賠償金的主張亦沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，仲裁委不予支持。

最后，筆者在此提醒用人單位一定要規(guī)范勞動(dòng)合同管理，從根源上預(yù)防勞動(dòng)爭(zhēng)議的發(fā)生。用人單位要認(rèn)真學(xué)習(xí)勞動(dòng)法律、法規(guī)、政策；形成勞動(dòng)用工合同化、勞動(dòng)關(guān)系法制化的新格局。亦提醒勞動(dòng)者要加強(qiáng)法律意識(shí)和自我維權(quán)意識(shí)，當(dāng)發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)應(yīng)本著合理合法的原則主張自己的權(quán)益?？傊瑹o(wú)論用人單位還是勞動(dòng)者，大家應(yīng)本著守法的原則合理合法建立合同關(guān)系、履行合同關(guān)系中確定的義務(wù)，以建立和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。

（作者單位：中國(guó)勞動(dòng)保障科學(xué)研究院）