民事訴訟程序中法定代表人變更之限制探討

關(guān)鍵詞 民事訴訟程序 法定代表人 變更之限

作者簡(jiǎn)介：龔一洋，貴州崇實(shí)律師事務(wù)所，專職律師，主要從事民事、商事法律事務(wù)工作。

中圖分類號(hào)：D925 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.04.046

一、提出問(wèn)題

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第四十八條規(guī)定：法人主要是由法定代表人進(jìn)行訴訟，其他組織主要是由其他負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟的。法定代表人有權(quán)直接代表本單位向人民法院進(jìn)行起訴和辦案，其所進(jìn)行的訴訟行為就是屬于本單位的訴訟行為。法定代表人通?？梢园l(fā)揮以下幾種作用：第一，法人本身只不過(guò)是法律思想和構(gòu)造的產(chǎn)物，它本身不具有精神狀態(tài)，如果法人想要實(shí)現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)，就一定要借助中介才能夠轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)。因此企業(yè)法定代表人其實(shí)是企業(yè)法人意志的實(shí)現(xiàn)者。第二，企業(yè)法定代表人的設(shè)立能夠使得公司獲得獨(dú)立性，并全面地加快兩權(quán)分離，并通過(guò)調(diào)動(dòng)管理層的積極性來(lái)更好地促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。因此，企業(yè)法人能夠?qū)崿F(xiàn)企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離。第三，法定代表人也能夠在一定程度上體現(xiàn)出國(guó)家的利益。

法定代表人的變更本身也屬于公司自治的范疇。幾乎所有的內(nèi)容都符合《公司法》內(nèi)部實(shí)體和程序的相關(guān)情況，所有的公司在合適的條件都可以自主變更法定代表人。變更法定代表人的目的主要包括如下幾點(diǎn)內(nèi)容：第一，滿足正常公司運(yùn)行的需要。第二，避免因?yàn)闊o(wú)法履行債務(wù)時(shí)直接被納入失信執(zhí)行人名單內(nèi)部，并有效地限制高消費(fèi)。第三，法定代表人直接離職或者死亡之后就可以直接限制其民事行為能力。第四，其他多數(shù)的法律并不適用于法定代表人中。但是，隨著執(zhí)行攻堅(jiān)戰(zhàn)不斷地進(jìn)行。專業(yè)的人員需要先分析在實(shí)踐中出現(xiàn)的各類案件，之后再讓司法部門(mén)尋找合適的策略來(lái)解決問(wèn)題。

二、現(xiàn)行法律的規(guī)定

目前，現(xiàn)行民事訴訟法律的規(guī)定如下所示：

其一，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)訴訟法》的解釋來(lái)看，在依法傳喚必須接受調(diào)查和問(wèn)詢的被執(zhí)行人和負(fù)責(zé)人之后，沒(méi)有任何正當(dāng)理由而拒絕到場(chǎng)的人員，人民法院可以在第一時(shí)間通知沒(méi)有正當(dāng)理由拒絕當(dāng)場(chǎng)的人員。與《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行財(cái)產(chǎn)調(diào)查》中也有類似的規(guī)定。

其二，從《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)若干規(guī)定》第三條內(nèi)容來(lái)看，如果面對(duì)的相關(guān)的被執(zhí)行人，專業(yè)的人員可以在采取相關(guān)的消費(fèi)措施之后再讓法定代表人乘坐飛機(jī)，并入住高級(jí)的場(chǎng)所。如果有必要，專業(yè)的人員更可以全面限制消費(fèi)。

其三，《最高人民法院關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范本次執(zhí)行程序》的規(guī)定可以看出，在終結(jié)本次程序執(zhí)行案件的信息之后，相關(guān)人員可以有效地記載信息，并歸納出相關(guān)的內(nèi)容：應(yīng)該將被執(zhí)行人或者其他組織的名稱、住所和組織機(jī)構(gòu)代碼有效地合并在一起[1]。在后續(xù)《最高人民法院關(guān)于公布信息名單若干規(guī)定》的內(nèi)部也有類似的規(guī)定。

其四，根據(jù)《民事訴訟法》內(nèi)部條款的規(guī)定：對(duì)于不履行法院所登記的且已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決的人員。人民法院可以直接對(duì)直接負(fù)責(zé)人進(jìn)行罰款和拘留，并直接追究刑事責(zé)任。

其五，《民事訴訟法》第一百條的規(guī)定來(lái)看，人民法院在審理因?yàn)楫?dāng)事人一方的原因而使得判決沒(méi)有辦法更好地被執(zhí)行，卻使得當(dāng)事人被損害的案件時(shí)，專業(yè)人員應(yīng)該先研究當(dāng)事人的申請(qǐng)，并根據(jù)裁定的內(nèi)容來(lái)保全財(cái)產(chǎn)，必要時(shí)需要全面禁止其行為。

從以上的規(guī)定可以看出，如果將存在于實(shí)體法內(nèi)的公司法定代表人的重要性延伸到程序法上之后，法定代表人會(huì)同時(shí)對(duì)公司和債權(quán)人負(fù)責(zé)。從另外一個(gè)角度看，法律并不會(huì)直接“關(guān)照”法定代表人。事實(shí)上，在實(shí)際訴訟的過(guò)程中，法定代表人會(huì)通過(guò)在網(wǎng)上公示內(nèi)容來(lái)更好地曝光相關(guān)的情況。

三、現(xiàn)行立法問(wèn)題分析

雖然從現(xiàn)行的法律看，多數(shù)人都會(huì)直接約束法定代表人，整體表述的過(guò)程也顯得非常嚴(yán)謹(jǐn)，但是諸多內(nèi)容都表現(xiàn)出了“事后性”的特征。外部債權(quán)人可以先分析《民事訴訟法》中的某一條款的規(guī)定。在審判的階段，專業(yè)人員需要對(duì)變更法定代表人的行為全面地進(jìn)行保全。但是，在實(shí)際司法的過(guò)程中，專業(yè)人員并沒(méi)有形成統(tǒng)一的指導(dǎo)意見(jiàn)，因此，相關(guān)的內(nèi)容具有很大的不確定性。此外，在執(zhí)行的階段，專業(yè)人員并不能夠直接干預(yù)法定代表人的變更過(guò)程。其變更的內(nèi)容會(huì)直接和實(shí)際內(nèi)容有直接的關(guān)系。

四、民事訴訟審判程序執(zhí)行和對(duì)待法定代表人變更的重要基礎(chǔ)

（一）有效地限制民事訴訟審判程序和執(zhí)行程序

在實(shí)踐的過(guò)程中看，多數(shù)學(xué)者并不能夠有效地變更法定代表人。多數(shù)審判程序中的人和權(quán)利并未有效地被確定。如果讓外人直接過(guò)分干預(yù)，非常容易影響公司自治的過(guò)程[2]。因此，在平衡公司自治和保護(hù)債權(quán)人利益的過(guò)程中，專業(yè)人員應(yīng)該先變更與法定代表人相關(guān)的條件，并讓兩者變得更加平衡。但是，在實(shí)際建設(shè)的過(guò)程中并不影響實(shí)現(xiàn)公司更好地發(fā)展。

（二）分析現(xiàn)行立法問(wèn)題

雖然現(xiàn)行的立法條件可以對(duì)法定代表人全面地進(jìn)行約束，從實(shí)際條文的內(nèi)容來(lái)看，整體較為嚴(yán)格。但是多數(shù)嚴(yán)格的內(nèi)容將會(huì)有著明顯的“事后性”的特征。此時(shí)，外部的債權(quán)人可以先分析《民事訴訟法》中的規(guī)定，并在審判的階段就讓法定代表人保全行為。但是，在整體進(jìn)行司法實(shí)踐的過(guò)程中，專業(yè)人員并未形成統(tǒng)一的指導(dǎo)意見(jiàn)，所以內(nèi)部的內(nèi)容具存在諸多不確定性。此外，如果在執(zhí)行階段，針對(duì)法定代表人變更的依據(jù)不是很明確，法官就無(wú)法更好地裁定。

多數(shù)外部債權(quán)人也可以通過(guò)分析《民事訴訟法》內(nèi)部的條款的規(guī)定，并在實(shí)際審判的過(guò)程中不斷地保全法定代表人的行為。但是，在實(shí)際實(shí)踐的過(guò)程中，相關(guān)人員并未形成統(tǒng)一的意見(jiàn)，總體將會(huì)存在不確定性。另外，如果在執(zhí)行的階段就直接干預(yù)法定代表人，這就會(huì)使得干預(yù)的過(guò)程變得非常不明確。

但是，正因?yàn)橛辛松鲜龅默F(xiàn)象，所以會(huì)不能夠隨意變更法定代表人的行為。一方面，如果不對(duì)審判階段的情況進(jìn)行全面地規(guī)制，就會(huì)在執(zhí)行的過(guò)程中面臨更多的阻力。另外一方面，如果無(wú)法整合執(zhí)行階段的情況，就會(huì)使得對(duì)方的權(quán)益得以落空。

基于此，相關(guān)人員應(yīng)該先分析審判的程序，之后再全面地變更法定代表人，在實(shí)際建設(shè)的過(guò)程中更會(huì)產(chǎn)生更多的差異。

五、民事訴訟程序?qū)Ψǘù砣俗兏倪^(guò)程

（一）民事訴訟審判程序?qū)Ψǘù砣说淖兏?/p>

在實(shí)際建設(shè)的過(guò)程中，需要從以下幾個(gè)方面來(lái)變更法定代表人。第一，外部的債權(quán)人可以先分析《民事訴訟法》內(nèi)部的條款，并在之后全面地變更法定代表人。這樣才能夠更好地統(tǒng)一司法的尺度。第二，在面對(duì)審判程序中的法定代表人時(shí)候，應(yīng)該確定法定代表人不存在“無(wú)民事行為能力”“重大疾病”或者其他不能夠擔(dān)任法定代表人的情形下 [3]。但是如果法律沒(méi)有明確提出相關(guān)情形時(shí)，應(yīng)該在綜合審查安全之后進(jìn)行有效推定。一方面應(yīng)該將中青年的法定代表人變?yōu)槔夏耆?。但是另外一方面，可以通過(guò)參考破產(chǎn)法中的撤銷權(quán)制度來(lái)避免發(fā)生矯枉過(guò)正的現(xiàn)象。

（二）在民事訴訟時(shí)變更法定代表人

應(yīng)該從原則上全面禁止變更法定代表人。如果出現(xiàn)法定代表人死亡或者已經(jīng)不具備無(wú)民事行為能力時(shí)，法律宣布其不能夠再擔(dān)任法定代表人。當(dāng)然，在變更前，多數(shù)的法定代表人會(huì)為了避嫌而自愿承擔(dān)公司的債務(wù)。

六、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，本文從民事訴訟程序的背景入手，在分析現(xiàn)行立法問(wèn)題的基礎(chǔ)上有效地分析民事訴訟審判程序?qū)Ψǘù砣水a(chǎn)生的重要作用。為的是讓專業(yè)人士對(duì)民事訴訟程序中法定代表人的變更全面地進(jìn)行分析。旨在為專業(yè)人士提供更多參考性意見(jiàn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]郝曉敏.執(zhí)行程序中公司惡意變更法定代表人的規(guī)制路徑[J].現(xiàn)代商業(yè)，2018，6（8）：126-128.

[2]冷寒梅.淺析現(xiàn)行民事訴訟中當(dāng)事人變更的問(wèn)題[J].法制與社會(huì)，2008，6（27）：388.

[3]高勇.淺析民事訴訟程序在法庭中的作用[J].青年時(shí)代，2015（14）：105-105.