挑戰(zhàn)敏感的用工關(guān)系

徐沁芳

新冠疫情下，延遲復(fù)工等多種防控措施之下，對各行業(yè)的打擊都不小，而中小企業(yè)面臨停工停產(chǎn)狀態(tài)下高額工資、物業(yè)租金、貸款利息、上下游壓力等各方面的問題更為突出，而隨之引發(fā)的用工關(guān)系的管理和調(diào)整更成為企業(yè)關(guān)心的重點(diǎn)、難點(diǎn)。

雙倍工資之議

上海市人社局新聞發(fā)布會明確，延遲復(fù)工是出于疫情防控需要，這幾天屬于休息日。對于休息的職工，企業(yè)應(yīng)按勞動合同約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資;企業(yè)這幾天給職工安排工作的話需要安排補(bǔ)休或支付雙倍工資。

但這一做法值得商榷，《憲法》第四十三條規(guī)定：“中華人民共和國勞動者有休息的權(quán)利。國家發(fā)展勞動者休息和休養(yǎng)的設(shè)施，規(guī)定職工的工作時間和休假制度?！睆囊?guī)定以及由國務(wù)院頒布的《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》可見，休假的規(guī)定僅應(yīng)由國務(wù)院制定，而地方政府的權(quán)力范圍限于出于臨時性目的安排企業(yè)停工停業(yè)并調(diào)休。因此，上海市人社局關(guān)于雙倍工資的答復(fù)是否能被法院、勞動仲裁接受，尚存在不確定性。

我們可以看到，除了上海之外，在這一問題上，其他地區(qū)基本采取了按合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)正常支付工資的做法?？紤]到目前上海市人社局已明確雙倍工資口徑，建議企業(yè)安排職工在家靈活辦公時，注意采取合理方式;如無需安排職工在家辦公，也建議予以明確，避免產(chǎn)生用工風(fēng)險。

工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)之議

這次疫情影響較大的旅游、教育培訓(xùn)、餐飲等行業(yè)的企業(yè)，面臨著更長久的員工工資、房屋租金、貸款利息等各方面問題的壓力，可能需要處理更多勞動人事問題。

以旅游行業(yè)為例，根據(jù)文旅部下發(fā)的通知，全面暫停團(tuán)隊旅游及“機(jī)+酒”的旅游產(chǎn)品，旅游行業(yè)近幾個月內(nèi)將相對低迷，短期內(nèi)將面臨沒有業(yè)務(wù)、沒有收入的困境，但企業(yè)卻仍需要負(fù)擔(dān)較大金額的職工工資。

再比如，擁有眾多門店的線下教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)暫時也將無法開展線下授課活動，可能需要采取線上授課的方式來應(yīng)對，還有的課程難以轉(zhuǎn)為線上授課，這也必然將涉及人員崗位和工資調(diào)整等問題。

餐飲行業(yè)的損失更不必說。

根據(jù)上海市人社局《關(guān)于應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施人力資源社會保障支持保障措施的通知》規(guī)定，企業(yè)因受疫情影響要求職工推遲復(fù)工，在一個工資支付周期內(nèi)的，應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資;超過一個工資支付周期的，支付的工資不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

工資支付周期的計算我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)自復(fù)工之日（2020年2月10日）起計算滿一個月。2019年上海市最低工資標(biāo)準(zhǔn)為2480元，根據(jù)《上海市企業(yè)職工最低工資規(guī)定》，最低工資不包含職工社保繳費(fèi)金額。

停工停產(chǎn)和裁員之議

考慮到行業(yè)重創(chuàng)的影響，不少企業(yè)會采取停工停產(chǎn)的方式縮減開支，也可能因此導(dǎo)致相關(guān)的崗位短期內(nèi)沒有工作量，甚至無法繼續(xù)履行勞動合同。

可能有的企業(yè)會產(chǎn)生疑問，公司停工停產(chǎn)和裁員到底有什么區(qū)別？

停工停產(chǎn)是由于客觀情況發(fā)生變化，企業(yè)對職工采取的調(diào)整工作安排或協(xié)商待崗等措施，這時工時、崗位、薪酬都可能發(fā)生變化，但企業(yè)與職工的勞動關(guān)系依然存續(xù);而疫情時期下的裁員是勞動合同無法履行，企業(yè)與員工解除勞動合同。

考慮到無論是裁員還是停工、停產(chǎn)，都需要有一個月的工資支付周期（裁員需要提前30天通知），為此，我們建議企業(yè)不要盲目裁員，應(yīng)視情況采取不同的應(yīng)對措施：

1、對于需要保留的或仍有一定工作量的崗位，建議與職工協(xié)商調(diào)整工作內(nèi)容、工時、工作方式及工資標(biāo)準(zhǔn)，工資應(yīng)不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。例如教育培訓(xùn)行業(yè)中能夠轉(zhuǎn)為線上教學(xué)的，可以與職工協(xié)商調(diào)整工作方式。

鼓勵企業(yè)通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等多種方式穩(wěn)定工作崗位，與員工共渡難關(guān)。

2、對于暫時沒有工作任務(wù)的崗位，如果打算繼續(xù)保留勞動關(guān)系，可以與職工簽訂《待崗協(xié)議書》，不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資（停工停產(chǎn)后的第一個工資支付周期內(nèi)需按正常標(biāo)準(zhǔn)支付）。

3、如果不打算保留勞動關(guān)系，可優(yōu)先與員工協(xié)商一致解除，如果無法達(dá)成一致，則依據(jù)《勞動合同法》第四十條第三款的規(guī)定來解除勞動合同。需要注意的是，不論是協(xié)商一致解除還是根據(jù)《勞動合同法》第四十條的規(guī)定解除，都需要依法向職工支付補(bǔ)償金。

4、如果企業(yè)因生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，或其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的情況，需要裁員的人數(shù)達(dá)到《勞動合同法》第四十一條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)性裁員的標(biāo)準(zhǔn)（二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上），還需要提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，才可以裁減人員。

同時，上述裁員情況發(fā)生時，應(yīng)優(yōu)先留用已簽訂較長期限的固定期限勞動合同的職工、已簽訂無固定期限勞動合同的職工及家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的的職工。

最后，相關(guān)部門要求企業(yè)停工停產(chǎn)的，建議企業(yè)保存好相關(guān)部門通知文件，如果沒有此類通知文件，或企業(yè)因經(jīng)營狀況等原因自行決定延遲復(fù)工的，建議采取發(fā)布通知公告等書面方式留存證據(jù)。

解除勞動關(guān)系之議

根據(jù)上海市人社局《關(guān)于應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施人力資源社會保障支持保障措施的通知》的規(guī)定，對已確診感染新型冠狀病毒肺炎的職工、疑似病人、密切接觸者無法正常工作的，企業(yè)應(yīng)正常支付工資，并不得依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同，否則需要向職工支付賠償金。在此期間，勞動合同到期的，分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。

及時申請穩(wěn)崗補(bǔ)貼

這一輪疫情對中小企業(yè)影響較大，建議企業(yè)多渠道解決問題。根據(jù)人社部發(fā)布的《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》規(guī)定：企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的，可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位。符合條件的企業(yè)，可按規(guī)定享受穩(wěn)崗補(bǔ)貼。企業(yè)申請穩(wěn)崗補(bǔ)貼，應(yīng)同時具備以下條件：

1、生產(chǎn)經(jīng)營活動符合國家及本市產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整政策和環(huán)保政策;

2、參加失業(yè)保險并足額繳納失業(yè)保險費(fèi)12個月以上;

3、上年度未裁員或裁員率低于本市上年度城鎮(zhèn)登記失業(yè)率。

2019年上海市城鎮(zhèn)登記失業(yè)率為3.62%，也就是說符合條件的企業(yè)可以申請返還上年度實際繳納失業(yè)保險費(fèi)總額的50%。今年的穩(wěn)崗補(bǔ)貼的具體申請政策還需要關(guān)注上海市人社局公布的具體規(guī)定，屆時企業(yè)可登錄上海市人社局自助經(jīng)辦系統(tǒng)進(jìn)行辦理。此外，根據(jù)上海市人社局在2月3日最新發(fā)布的《返還失業(yè)保險費(fèi)，延長社保繳費(fèi)…本市推出四項舉措減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)》的通知，今年的社保繳費(fèi)基數(shù)調(diào)整將推遲至2020年7月1日，也就是在這推遲的三個月中，單位和個人都按原基數(shù)繳納社保，從而減輕了各方的繳費(fèi)負(fù)擔(dān)。企業(yè)社保繳費(fèi)期也將適當(dāng)延長，逾期繳納社會保險費(fèi)的，在向本市社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)報備后，不收取滯納金，不影響參保職工個人權(quán)益記錄，補(bǔ)繳手續(xù)可在疫情解除后3個月內(nèi)完成。

根據(jù)國家政策及上海人社局的文件精神，當(dāng)下需要維護(hù)職工合法權(quán)益，保障企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營秩序，促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定。我們也鼓勵企業(yè)通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等多種方式穩(wěn)定工作崗位，與員工共渡難關(guān)。

作者所在單位系上海星瀚律師事務(wù)所