“雙11”電商迎來史上最密集最嚴(yán)厲監(jiān)管

蒙慧欣

平地一聲雷！2020年11月3日晚，上交所發(fā)布關(guān)于暫緩螞蟻集團科創(chuàng)板上市的決定，一場關(guān)于“螞蟻”的資本狂歡盛宴戛然中止，阿里巴巴股價應(yīng)聲大跌。緊接著，為了給“雙11”降降溫，監(jiān)管動作可真不少，從最火熱的直播帶貨、網(wǎng)絡(luò)促銷亂象到平臺經(jīng)濟壟斷行為，可謂是迎來史上最密集、最嚴(yán)厲監(jiān)管“組合拳”，讓不少互聯(lián)網(wǎng)巨頭“瑟瑟發(fā)抖”。

回頭一瞧，在京東、蘇寧易購和阿里巴巴等各大電商平臺接連官宣，緊鑼密鼓備戰(zhàn)年度“雙11”消費大戰(zhàn)之際，10月20日，市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》，關(guān)注網(wǎng)絡(luò)社交、網(wǎng)絡(luò)直播等網(wǎng)絡(luò)交易新業(yè)態(tài)新模式，聚焦平臺二選一、違法評價和小額零星交易界定等關(guān)乎網(wǎng)絡(luò)市場交易秩序的焦點問題。這無疑是對熱火朝天的各大促銷活動合規(guī)性注入“鎮(zhèn)定劑”。

緊接著，10月20日，市場監(jiān)管總局、中央宣傳部、工業(yè)和信息化部等14部委重磅官宣開展網(wǎng)劍行動，重點打擊不正當(dāng)競爭行為、網(wǎng)售侵權(quán)假冒偽劣商品和互聯(lián)網(wǎng)廣告等7個方面行為。這也許太過籠統(tǒng)，不夠具體，對于平臺和商家而言不痛不癢，可就在“雙11”火熱朝天之際。11月5日，市場監(jiān)管總局發(fā)布《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》，直接聚焦“促銷”這一熱點現(xiàn)象，進一步規(guī)范經(jīng)營者促銷行為，間接促使消費者的消費觀念得以理性回歸。

其中，最為致命的一擊是在“雙11”大促的“節(jié)骨眼兒”上，11月10日，國家市場監(jiān)管總局發(fā)話了，針對平臺經(jīng)濟反壟斷問題要重點打擊，發(fā)布《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》，其中對于平臺經(jīng)濟的定義表明只要跟線上經(jīng)濟有關(guān)的互聯(lián)網(wǎng)平臺都將在監(jiān)管范圍之內(nèi)。

應(yīng)聲落下，11月10日，港股恒生科技股板塊就被吹得“東倒西歪”，恒生科技指數(shù)一度跌超6%，阿里、京東、騰訊和美團等集體低開低走，午后跌幅明顯擴大，其中京東跌近9%創(chuàng)下史上最大單日跌幅，美團、騰訊最高分別跌超13%，5%，4家巨頭一天合計蒸發(fā)市值超過8 800億港元。

不難看出，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)加強監(jiān)管的“子彈”已上膛，“發(fā)射”只有必然，無論“花落誰家”，在中國互聯(lián)網(wǎng)25年歷史上都將具有里程碑意義。

同日，工信部發(fā)布《關(guān)于下架侵害用戶權(quán)益APP的通報》，因App未按要求完成整改，有贊精選、衣邦人、T3出行、紅布林、唯代購、微拍堂鑒寶版、長安出行和蜜蜂出行等60款A(yù)pp被下架。

“不得不說，今年‘雙11，各部委密切配合聯(lián)動，密集出臺系列組合拳。在我看來不像往年各自為政、蜻蜓點水，倒很像最高決策層統(tǒng)籌、國家層面出手，下架這60個App只是敲山震虎，大規(guī)模、深層次整治才剛剛揭開序幕…”對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心主任曹磊表示。

此外，網(wǎng)經(jīng)社（100EC.CN）發(fā)現(xiàn)，市場監(jiān)管總局還對電商直播帶貨行為、網(wǎng)絡(luò)餐飲安全和藥品網(wǎng)絡(luò)銷售監(jiān)督方面發(fā)布不少監(jiān)管規(guī)定。

《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》

2020年10月20日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法（征求意見稿），公開向社會征求意見。這是自2019年4月30日后第二次征求意見，此次內(nèi)容經(jīng)過了大幅修改，關(guān)注網(wǎng)絡(luò)社交、網(wǎng)絡(luò)直播等網(wǎng)絡(luò)交易新業(yè)態(tài)新模式，聚焦平臺二選一、違法評價和小額零星交易界定等關(guān)乎網(wǎng)絡(luò)市場交易秩序的焦點問題。

對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心特約研究員、北京盈科（杭州）律師事務(wù)所方超強律師表示，征集意見稿可以大致從兩方面來看：一方面，細化了《電子商務(wù)法》相關(guān)條款的規(guī)定，使得商家在經(jīng)營中更清楚法律的邊界，監(jiān)督執(zhí)法部門也能更好的統(tǒng)一執(zhí)法尺度，更好地做到執(zhí)法的客觀與公正。例如，對于零星小額交易確定交易次數(shù)的上限，交易金額的上限，跨平臺合并統(tǒng)計，就可以準(zhǔn)確界定零星小額交易的范圍；另一方面，準(zhǔn)確捕捉到了當(dāng)前電商經(jīng)濟中存在的一些現(xiàn)象和痛點，并加以合理回應(yīng)，甚至在規(guī)則上有所創(chuàng)新，例如以下幾方面。

（1）明確網(wǎng)絡(luò)直播、網(wǎng)絡(luò)社交2種電商新業(yè)態(tài)、新模式屬于電商范圍，并進一步確定了前述2類新電商模式的監(jiān)管規(guī)則，有助于這2類電商模式的合規(guī)經(jīng)營，以及整個細分行業(yè)領(lǐng)域的健康、快速發(fā)展。

（2）對于網(wǎng)絡(luò)交易新業(yè)態(tài)新模式，確定實行包容審慎監(jiān)管，留足發(fā)展空間的監(jiān)管政策。這一政策的確定，實質(zhì)上關(guān)注到了一段時間以來各地市場監(jiān)督管理部門對于新型電商模式，尤其是社交電商，動輒以傳銷、售假為由，機械監(jiān)管、過度執(zhí)法，影響新型電商業(yè)態(tài)和模式創(chuàng)新、影響相關(guān)細分領(lǐng)域健康發(fā)展的客觀現(xiàn)象；并通過這一監(jiān)管原則的確定，為新電商業(yè)態(tài)留足發(fā)展空間。

（3）關(guān)于廣告推送，商家以往都會在廣告拒絕接受方式上來設(shè)置障礙，通過讓消費者難以拒絕，來使得廣告推送行為“合規(guī)”。此次征集意見稿首次明確了商家“應(yīng)當(dāng)為消費者提供顯著、免費和簡便的拒絕接收方式”的規(guī)定，這一規(guī)定有效打擊前述現(xiàn)象。

（4）在個人隱私信息的收集方面，現(xiàn)實中消費者經(jīng)常會遇到，如不同意電商App信息采集權(quán)限就無法使用服務(wù)的情況，迫使消費者被迫同意額外的信息采集授權(quán)。本次征集意見稿中規(guī)定的，不得采取“以默認授權(quán)、與其他授權(quán)捆綁和停止安裝使用等手段，強迫或者變相強迫被收集者同意收集、使用與經(jīng)營活動無直接關(guān)系的信息”的內(nèi)容，關(guān)注和回應(yīng)了這一現(xiàn)實痛點，有效打擊過度采集個人信息的現(xiàn)象。

（5）在涉及平臺內(nèi)經(jīng)營者知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)投訴方面，創(chuàng)新性地要求平臺經(jīng)營者在被投訴店鋪頁面公示投訴、訴訟處理的基本信息，既可以及時有效地提示消費者購買風(fēng)險，也可以有效降低在訴訟維權(quán)期間內(nèi)，侵權(quán)店鋪持續(xù)性侵權(quán)給權(quán)利人造成的損失。這對于電商平臺內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)的保護力度是空前的，也能有效引導(dǎo)經(jīng)營者莫觸侵權(quán)紅線。

《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》

2020年11月5日，市場監(jiān)管總局發(fā)布《規(guī)范促銷行為暫行規(guī)定》，暫行規(guī)定聚焦促銷這一熱點現(xiàn)象，進一步規(guī)范經(jīng)營者促銷行為，維護市場競爭秩序、保障消費者合法權(quán)益，進一步優(yōu)化市場環(huán)境。

值得注意的是，暫行規(guī)定明確了經(jīng)營者開展價格促銷活動有附加條件或者期限的，應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明。對經(jīng)營者在開展促銷時“先提價、再折價”的現(xiàn)象，明確規(guī)定折價、降價的基準(zhǔn)等。此外，暫行規(guī)定在“法律責(zé)任”一章中，加強反不正當(dāng)競爭法、價格法等法律法規(guī)的銜接。明確法律適用相關(guān)問題，如促銷行為中構(gòu)成虛假宣傳、商業(yè)賄賂和不正當(dāng)有獎銷售的，適用反不正當(dāng)競爭法的相關(guān)規(guī)定處罰。

關(guān)于暫行規(guī)定的公布，網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心特約研究員、浙江墾丁律師事務(wù)所丁夢丹律師表示，實際上，早在2019年8月30日市場監(jiān)管總局發(fā)布的《規(guī)范有獎銷售等促銷行為暫行規(guī)定（征求意見稿）》，與本次發(fā)布的規(guī)定內(nèi)容大部分相同。但本規(guī)定相較于征求意見稿更加細化和完善，也更契合現(xiàn)今互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的業(yè)態(tài)及模式。主要體現(xiàn)在以下4點：

1.促銷行為的定義更加寬泛化。征求意見稿的規(guī)定是為了規(guī)范有獎銷售等促銷行為，而本規(guī)定是為了規(guī)范經(jīng)營者的促銷行為，將價格、免費試用等新型互聯(lián)網(wǎng)模式亦納入促銷行為中加以認定。比如免費試用、先試后買、滿減和滿贈的優(yōu)惠價格戰(zhàn)，都是一種促銷行為。

2.不得出現(xiàn)刷單等虛假促銷行為。本規(guī)定第五條與《電子商務(wù)法》第十七條規(guī)定相契合，將原征求意見稿中“虛構(gòu)原價、虛假打折”替換為“虛假交易或評價”，重點打擊刷單、刷量和刷信譽等違法行為。

3.新增第九條商業(yè)賄賂及第二十六條的法律責(zé)任，構(gòu)成商業(yè)賄賂的，依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十九條規(guī)定進行處罰。

4.對于未公示促銷規(guī)則、促銷期限以及對消費者不利的限制性條件，違法責(zé)任更加嚴(yán)苛。在征求意見稿中此規(guī)定系第八條、第二十四條的條款，且未單獨設(shè)立條款，對未公示不利的限制性條件，以違法所得作為標(biāo)準(zhǔn)予以罰款，沒有違法所得的方可處1萬元以下的罰款。而在本規(guī)定，單獨設(shè)立第二十五條加以規(guī)定。無論是否存在違法所得，未公示不利的限制性條件，將直接面臨1萬元以下的罰款。

《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法（2020年修訂版）》

2020年11月3日，國家市場監(jiān)督管理總局公布《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法（2020年修訂版）》。其中，辦法對網(wǎng)絡(luò)平臺責(zé)任落實、商家入駐資質(zhì)、餐飲食品安全、送餐人員規(guī)范以及各方責(zé)任與義務(wù)進行規(guī)定。

值得注意的是，2017年9月5日，國家食品藥品監(jiān)管總局局務(wù)會議審議通過《網(wǎng)絡(luò)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》，11月6日食品藥品監(jiān)管總局局長簽署第36號令并公布，自2018年1月1日起施行。

據(jù)網(wǎng)經(jīng)社電數(shù)寶電商大數(shù)據(jù)庫顯示，2019年在線外賣市場規(guī)模2 912.5億元，用戶規(guī)模達4.23億。此外，國內(nèi)電商專業(yè)消費調(diào)解平臺電訴寶受理用戶維權(quán)案例顯示，配送超時、食品安全和退款困難是在線外賣平臺存在的突出問題，主要集中在餓了么、美團2家平臺。近3年還收到關(guān)于口碑外賣、幸福西餅、肯德基和美食買手的用戶投訴。

《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播營銷活動監(jiān)管的指導(dǎo)意見》

2020年11月6日，國家市場監(jiān)管總局發(fā)布了《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播營銷活動監(jiān)管的指導(dǎo)意見》。意見圍繞壓實有關(guān)主體法律責(zé)任、嚴(yán)格規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播營銷行為、依法查處網(wǎng)絡(luò)直播營銷違法行為等3方面共提出14條意見。

意見中指出，網(wǎng)絡(luò)直播營銷違法行為包括售賣假冒偽劣產(chǎn)品、在產(chǎn)品中摻雜摻假、以假充真、擅自刪除消費者評價、對消費者依法提出的修理、重作、更換、退貨、補足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費用或者賠償損失的要求，故意拖延或者無理拒絕和發(fā)布虛假違法廣告等。本次意見還對8類直播違法行為將依法查處。

對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心特約研究員、北京盈科（杭州）律師事務(wù)所嚴(yán)哲瑀律師表示，意見的思路是以管控主體和管控常見違法行為為抓手，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播的營銷活動。重點加強對于網(wǎng)絡(luò)平臺、賣家和主播的責(zé)任規(guī)范，重點關(guān)注廣告、產(chǎn)品質(zhì)量和價格違法問題，與新出規(guī)定的方式不同，指導(dǎo)意見是在要求加強對于電子商務(wù)法、廣告法和價格法等已經(jīng)生效法律在執(zhí)法的基礎(chǔ)上出臺，因此時效性比較強。

《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》

2020年11月10日，國家市監(jiān)總局發(fā)布《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》公開征求意見，旨在加強和改進平臺經(jīng)濟領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管，保護市場公平競爭，維護消費者利益和社會公共利益。

本次指南共計六章、二十四條內(nèi)容，堪稱干貨滿滿，指南明確，對平臺經(jīng)濟領(lǐng)域開展反壟斷監(jiān)管堅持5項原則，包括：營造公平競爭秩序、加強科學(xué)有效監(jiān)管、激發(fā)創(chuàng)新創(chuàng)造活力、促進行業(yè)健康發(fā)展和維護各方合法利益。

互聯(lián)網(wǎng)平臺發(fā)展至今，實際上產(chǎn)生了很多弊端。但這些弊端已經(jīng)不僅僅是靠平臺自身和行業(yè)的自我調(diào)節(jié)來實現(xiàn)，只能從更高的維度監(jiān)管層面去解決問題。網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心特約研究員、上海正策律師事務(wù)所董毅智律師表示，此次發(fā)布指南跟以往有很大的不同，尤其是直接點名平臺經(jīng)濟和反壟斷這2個關(guān)鍵點，其中在涉及協(xié)議控制（VIE）架構(gòu)的經(jīng)營者屬于反壟斷審查范圍，其實已經(jīng)非常明確了，指向就是阿里、美團和字節(jié)跳動等互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，而在11月6日也已經(jīng)邀請27家企業(yè)開了行政指導(dǎo)會，指南也是配合會議來進行的，跟過往就有很大的差異。

《藥品網(wǎng)絡(luò)銷售監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》

2020年11月12日，國家藥監(jiān)局綜合司就《藥品網(wǎng)絡(luò)銷售監(jiān)督管理辦法公開征求意見。征求意見稿提出，疫苗、血液制品、麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品和藥品類易制毒化學(xué)品等國家實行特殊管理的藥品，不得通過網(wǎng)絡(luò)銷售。

另外，征求意見稿還強調(diào)，藥品零售企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)銷售藥品，不得以買藥品贈藥品、買商品贈藥品等方式向公眾贈送處方藥和甲類非處方藥。

對此，嚴(yán)哲瑀表示，總體來說，本次的意見稿重點突出了線上與線下一致的原則。對于藥品銷售范圍、銷售資質(zhì)和處方藥銷售規(guī)范等內(nèi)容，作出了與線下一致的規(guī)定。同時，重點規(guī)定了平臺的義務(wù)與責(zé)任，主要包括平臺應(yīng)當(dāng)建立并實施保證藥品質(zhì)量安全的制度；建立藥品質(zhì)量管理機構(gòu)，承擔(dān)藥品質(zhì)量管理工作；建立交易記錄保存、投訴管理和爭議解決和藥品不良反應(yīng)信息收集等制度；建立并實施配送質(zhì)量管理制度。在發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)效率的基礎(chǔ)上，進一步加強對違法售賣處方藥、無資質(zhì)售藥等問題的監(jiān)管。

《互聯(lián)網(wǎng)直播營銷信息內(nèi)容服務(wù)管理規(guī)定（征求意見稿）》

2020年11月13日，國家網(wǎng)信辦就《互聯(lián)網(wǎng)直播營銷信息內(nèi)容服務(wù)管理規(guī)定（征求意見稿）》公開征求意見。意見稿提出，直播營銷平臺應(yīng)當(dāng)與直播營銷人員服務(wù)機構(gòu)、直播間運營者簽訂協(xié)議，要求其規(guī)范直播營銷人員招募、培訓(xùn)和管理流程，明確直播營銷信息內(nèi)容生產(chǎn)、發(fā)布和審核責(zé)任。直播營銷平臺應(yīng)當(dāng)制定直播營銷目錄，設(shè)置法律法規(guī)規(guī)定的禁止生產(chǎn)銷售、禁止網(wǎng)絡(luò)交易、禁止商業(yè)推銷宣傳以及不適宜以直播形式推廣的商品和服務(wù)類別。