進(jìn)一步鞏固外商投資中國的法律體系

鄭重 王正林

2019年以來，為了進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外開放，積極促進(jìn)外商投資，保護(hù)外商投資合法權(quán)益，規(guī)范外商投資管理，推動(dòng)形成全面開放新格局，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，根據(jù)憲法，十三屆全國人大二次會(huì)議于2019年3月15日表決通過了《中華人民共和國外商投資法》（以下簡稱外商投資法），于2020年1月1日起開始實(shí)施。外商投資法將成為我國外商投資領(lǐng)域的基礎(chǔ)性法律，對(duì)于構(gòu)建我國開放型經(jīng)濟(jì)新體制，營造法治化、國際化、便利化的營商環(huán)境具有重要意義。

重構(gòu)外商投資法律體系的要義

改革開放40年，盡管我國已經(jīng)形成了以“外資三法”為基礎(chǔ)，以相關(guān)部門法為配套，同時(shí)以行政法規(guī)、部門規(guī)章等為補(bǔ)充的外商投資法律體系，但仍有必要從體系和制度上重構(gòu)我國的外商投資法律體系，這是國際、國內(nèi)經(jīng)貿(mào)和投資形勢發(fā)展變化的要求，更是我國外資管理制度改革與經(jīng)濟(jì)體制改革的需要。

我國的“外資三法”實(shí)際上是融商業(yè)組織法與外商投資法為一體的混合性立法，這些法律制度曾為我國外商投資企業(yè)提供了有力的法治保障。但是，隨著我國公司法、合伙企業(yè)法等市場主體法律制度的逐步完善，隨著內(nèi)外資企業(yè)的一致性，“外資三法”已不適應(yīng)新時(shí)代改革開放的要求，外商投資行為的促進(jìn)、保護(hù)與管理也很難系統(tǒng)地在“外資三法”中實(shí)現(xiàn)。因此，《中共中央國務(wù)院關(guān)于構(gòu)建開放型經(jīng)濟(jì)新體制的若干意見》就要求“制定新的外資基礎(chǔ)性法律，將規(guī)范和引導(dǎo)境外投資者及其投資行為的內(nèi)容納入外資基礎(chǔ)性法律。對(duì)于外資企業(yè)組織形式、經(jīng)營活動(dòng)等一般內(nèi)容，可由統(tǒng)一適用于各類市場主體法律法規(guī)加以規(guī)范的，按照內(nèi)外資一致的原則，適用統(tǒng)一的法律法規(guī)”?？梢哉f，外商投資法的制定具有必要性、可行性、緊迫性。

改革開放和利用外資是我國進(jìn)行社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的必然選擇。十一屆三中全會(huì)作出了中國要實(shí)行改革開放的歷史性決策。鄧小平同志指出，任何一個(gè)國家要發(fā)展，孤立起來，閉關(guān)自守是不可能的。1986年國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于鼓勵(lì)外商投資的規(guī)定》;1998年中共中央、國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外開放，提高利用外資水平的若干意見》;2010年國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步做好利用外資工作的若干意見》;2015年中共中央、國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于構(gòu)建開放型經(jīng)濟(jì)新體制的若干意見》，對(duì)創(chuàng)新外商投資管理體制作出了全面部署。習(xí)近平總書記指出，過去40年中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展是在開放條件下取得的，未來中國經(jīng)濟(jì)實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展也必須在更加開放條件下進(jìn)行。

外商投資法明確規(guī)定，“國家堅(jiān)持對(duì)外開放的基本國策，鼓勵(lì)外國投資者依法在中國境內(nèi)投資;國家實(shí)行高水平投資自由化便利化政策，建立和完善外商投資促進(jìn)機(jī)制，營造穩(wěn)定、透明、可預(yù)期和公平競爭的市場環(huán)境?！边@是我國堅(jiān)持對(duì)外開放基本國策的立法體現(xiàn)，可以期待的是，我國全面開放的新格局會(huì)推動(dòng)改革、帶動(dòng)創(chuàng)新、促進(jìn)發(fā)展，也會(huì)進(jìn)一步堅(jiān)定外商投資的信心與決心。

《中華人民共和國外商投資法實(shí)施條例》公布

2019年12月26日，國務(wù)院總理李克強(qiáng)日前簽署國務(wù)院令，公布《中華人民共和國外商投資法實(shí)施條例》（以下簡稱《實(shí)施條例》），自2020年1月1日起施行。

黨中央、國務(wù)院高度重視外商投資法的落地實(shí)施，明確要求制定配套法規(guī)，細(xì)化法律確定的主要制度，形成可操作的具體規(guī)則，持續(xù)優(yōu)化外商投資環(huán)境。作為外商投資法的配套法規(guī)，《實(shí)施條例》嚴(yán)格貫徹外商投資法的立法原則和宗旨，更加突出促進(jìn)和保護(hù)外商投資的主基調(diào)，增強(qiáng)制度的可操作性，保障法律有效實(shí)施。以下為實(shí)施條例全文：

第一章 總則

第一條根據(jù)《中華人民共和國外商投資法》（以下簡稱外商投資法），制定本條例。

第二條國家鼓勵(lì)和促進(jìn)外商投資，保護(hù)外商投資合法權(quán)益，規(guī)范外商投資管理，持續(xù)優(yōu)化外商投資環(huán)境，推進(jìn)更高水平對(duì)外開放。

第三條外商投資法第二條第二款第一項(xiàng)、第三項(xiàng)所稱其他投資者，包括中國的自然人在內(nèi)。

第四條外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單（以下簡稱負(fù)面清單）由國務(wù)院投資主管部門會(huì)同國務(wù)院商務(wù)主管部門等有關(guān)部門提出，報(bào)國務(wù)院發(fā)布或者報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)后由國務(wù)院投資主管部門、商務(wù)主管部門發(fā)布。

國家根據(jù)進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外開放和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需要，適時(shí)調(diào)整負(fù)面清單。調(diào)整負(fù)面清單的程序，適用前款規(guī)定。

第五條國務(wù)院商務(wù)主管部門、投資主管部門以及其他有關(guān)部門按照職責(zé)分工，密切配合、相互協(xié)作，共同做好外商投資促進(jìn)、保護(hù)和管理工作。

縣級(jí)以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)外商投資促進(jìn)、保護(hù)和管理工作的組織領(lǐng)導(dǎo)，支持、督促有關(guān)部門依照法律法規(guī)和職責(zé)分工開展外商投資促進(jìn)、保護(hù)和管理工作，及時(shí)協(xié)調(diào)、解決外商投資促進(jìn)、保護(hù)和管理工作中的重大問題。

第二章 投資促進(jìn)

第六條政府及其有關(guān)部門在政府資金安排、土地供應(yīng)、稅費(fèi)減免、資質(zhì)許可、標(biāo)準(zhǔn)制定、項(xiàng)目申報(bào)、人力資源政策等方面，應(yīng)當(dāng)依法平等對(duì)待外商投資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)。

政府及其有關(guān)部門制定的支持企業(yè)發(fā)展的政策應(yīng)當(dāng)依法公開;對(duì)政策實(shí)施中需要由企業(yè)申請辦理的事項(xiàng)，政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)公開申請辦理的條件、流程、時(shí)限等，并在審核中依法平等對(duì)待外商投資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)。

第七條制定與外商投資有關(guān)的行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件，或者政府及其有關(guān)部門起草與外商投資有關(guān)的法律、地方性法規(guī)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況，采取書面征求意見以及召開座談會(huì)、論證會(huì)、聽證會(huì)等多種形式，聽取外商投資企業(yè)和有關(guān)商會(huì)、協(xié)會(huì)等方面的意見和建議;對(duì)反映集中或者涉及外商投資企業(yè)重大權(quán)利義務(wù)問題的意見和建議，應(yīng)當(dāng)通過適當(dāng)方式反饋采納的情況。

與外商投資有關(guān)的規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)公布，未經(jīng)公布的不得作為行政管理依據(jù)。與外商投資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)密切相關(guān)的規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)結(jié)合實(shí)際，合理確定公布到施行之間的時(shí)間。

第八條各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)按照政府主導(dǎo)、多方參與的原則，建立健全外商投資服務(wù)體系，不斷提升外商投資服務(wù)能力和水平。

第九條 政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)通過政府網(wǎng)站、全國一體化在線政務(wù)服務(wù)平臺(tái)集中列明有關(guān)外商投資的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、政策措施和投資項(xiàng)目信息，并通過多種途徑和方式加強(qiáng)宣傳、解讀，為外國投資者和外商投資企業(yè)提供咨詢、指導(dǎo)等服務(wù)。

第十條外商投資法第十三條所稱特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域，是指經(jīng)國家批準(zhǔn)設(shè)立、實(shí)行更大力度的對(duì)外開放政策措施的特定區(qū)域。

國家在部分地區(qū)實(shí)行的外商投資試驗(yàn)性政策措施，經(jīng)實(shí)踐證明可行的，根據(jù)實(shí)際情況在其他地區(qū)或者全國范圍內(nèi)推廣。

第十一條國家根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展需要，制定鼓勵(lì)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄，列明鼓勵(lì)和引導(dǎo)外國投資者投資的特定行業(yè)、領(lǐng)域、地區(qū)。鼓勵(lì)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄由國務(wù)院投資主管部門會(huì)同國務(wù)院商務(wù)主管部門等有關(guān)部門擬訂，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)后由國務(wù)院投資主管部門、商務(wù)主管部門發(fā)布。

第十二條外國投資者、外商投資企業(yè)可以依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院的規(guī)定，享受財(cái)政、稅收、金融、用地等方面的優(yōu)惠待遇。

外國投資者以其在中國境內(nèi)的投資收益在中國境內(nèi)擴(kuò)大投資的，依法享受相應(yīng)的優(yōu)惠待遇。

第十三條外商投資企業(yè)依法和內(nèi)資企業(yè)平等參與國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)和團(tuán)體標(biāo)準(zhǔn)的制定、修訂工作。外商投資企業(yè)可以根據(jù)需要自行制定或者與其他企業(yè)聯(lián)合制定企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

外商投資企業(yè)可以向標(biāo)準(zhǔn)化行政主管部門和有關(guān)行政主管部門提出標(biāo)準(zhǔn)的立項(xiàng)建議，在標(biāo)準(zhǔn)立項(xiàng)、起草、技術(shù)審查以及標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施信息反饋、評(píng)估等過程中提出意見和建議，并按照規(guī)定承擔(dān)標(biāo)準(zhǔn)起草、技術(shù)審查的相關(guān)工作以及標(biāo)準(zhǔn)的外文翻譯工作。

標(biāo)準(zhǔn)化行政主管部門和有關(guān)行政主管部門應(yīng)當(dāng)建立健全相關(guān)工作機(jī)制，提高標(biāo)準(zhǔn)制定、修訂的透明度，推進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)制定、修訂全過程信息公開。

第十四條 國家制定的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)對(duì)外商投資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)平等適用，不得專門針對(duì)外商投資企業(yè)適用高于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)要求。

第十五條政府及其有關(guān)部門不得阻撓和限制外商投資企業(yè)自由進(jìn)入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場。

政府采購的采購人、采購代理機(jī)構(gòu)不得在政府采購信息發(fā)布、供應(yīng)商條件確定和資格審查、評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等方面，對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行差別待遇或者歧視待遇，不得以所有制形式、組織形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資者國別、產(chǎn)品或者服務(wù)品牌以及其他不合理的條件對(duì)供應(yīng)商予以限定，不得對(duì)外商投資企業(yè)在中國境內(nèi)生產(chǎn)的產(chǎn)品、提供的服務(wù)和內(nèi)資企業(yè)區(qū)別對(duì)待。

第十六條外商投資企業(yè)可以依照《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱政府采購法）及其實(shí)施條例的規(guī)定，就政府采購活動(dòng)事項(xiàng)向采購人、采購代理機(jī)構(gòu)提出詢問、質(zhì)疑，向政府采購監(jiān)督管理部門投訴。采購人、采購代理機(jī)構(gòu)、政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)作出答復(fù)或者處理決定。

第十七條政府采購監(jiān)督管理部門和其他有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)政府采購活動(dòng)的監(jiān)督檢查，依法糾正和查處對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行差別待遇或者歧視待遇等違法違規(guī)行為。

第十八條 外商投資企業(yè)可以依法在中國境內(nèi)或者境外通過公開發(fā)行股票、公司債券等證券，以及公開或者非公開發(fā)行其他融資工具、借用外債等方式進(jìn)行融資。

第十九條 縣級(jí)以上地方人民政府可以根據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定，在法定權(quán)限內(nèi)制定費(fèi)用減免、用地指標(biāo)保障、公共服務(wù)提供等方面的外商投資促進(jìn)和便利化政策措施。

縣級(jí)以上地方人民政府制定外商投資促進(jìn)和便利化政策措施，應(yīng)當(dāng)以推動(dòng)高質(zhì)量發(fā)展為導(dǎo)向，有利于提高經(jīng)濟(jì)效益、社會(huì)效益、生態(tài)效益，有利于持續(xù)優(yōu)化外商投資環(huán)境。

第二十條有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)編制和公布外商投資指引，為外國投資者和外商投資企業(yè)提供服務(wù)和便利。外商投資指引應(yīng)當(dāng)包括投資環(huán)境介紹、外商投資辦事指南、投資項(xiàng)目信息以及相關(guān)數(shù)據(jù)信息等內(nèi)容，并及時(shí)更新。

第三章 投資保護(hù)

第二十一條國家對(duì)外國投資者的投資不實(shí)行征收。

在特殊情況下，國家為了公共利益的需要依照法律規(guī)定對(duì)外國投資者的投資實(shí)行征收的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序、以非歧視性的方式進(jìn)行，并按照被征收投資的市場價(jià)值及時(shí)給予補(bǔ)償。

外國投資者對(duì)征收決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

第二十二條外國投資者在中國境內(nèi)的出資、利潤、資本收益、資產(chǎn)處置所得、取得的知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用費(fèi)、依法獲得的補(bǔ)償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出，任何單位和個(gè)人不得違法對(duì)幣種、數(shù)額以及匯入、匯出的頻次等進(jìn)行限制。

外商投資企業(yè)的外籍職工和香港、澳門、臺(tái)灣職工的工資收入和其他合法收入，可以依法自由匯出。

第二十三條國家加大對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的懲處力度，持續(xù)強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)法，推動(dòng)建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)快速協(xié)同保護(hù)機(jī)制，健全知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛多元化解決機(jī)制，平等保護(hù)外國投資者和外商投資企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

標(biāo)準(zhǔn)制定中涉及外國投資者和外商投資企業(yè)專利的，應(yīng)當(dāng)按照標(biāo)準(zhǔn)涉及專利的有關(guān)管理規(guī)定辦理。

第二十四條行政機(jī)關(guān)（包括法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，下同）及其工作人員不得利用實(shí)施行政許可、行政檢查、行政處罰、行政強(qiáng)制以及其他行政手段，強(qiáng)制或者變相強(qiáng)制外國投資者、外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓技術(shù)。

第二十五條行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，確需外國投資者、外商投資企業(yè)提供涉及商業(yè)秘密的材料、信息的，應(yīng)當(dāng)限定在履行職責(zé)所必需的范圍內(nèi)，并嚴(yán)格控制知悉范圍，與履行職責(zé)無關(guān)的人員不得接觸有關(guān)材料、信息。

行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部管理制度，采取有效措施保護(hù)履行職責(zé)過程中知悉的外國投資者、外商投資企業(yè)的商業(yè)秘密;依法需要與其他行政機(jī)關(guān)共享信息的，應(yīng)當(dāng)對(duì)信息中含有的商業(yè)秘密進(jìn)行保密處理，防止泄露。

第二十六條政府及其有關(guān)部門制定涉及外商投資的規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定進(jìn)行合法性審核。

外國投資者、外商投資企業(yè)認(rèn)為行政行為所依據(jù)的國務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件不合法，在依法對(duì)行政行為申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟時(shí)，可以一并請求對(duì)該規(guī)范性文件進(jìn)行審查。

第二十七條外商投資法第二十五條所稱政策承諾，是指地方各級(jí)人民政府及其有關(guān)部門在法定權(quán)限內(nèi)，就外國投資者、外商投資企業(yè)在本地區(qū)投資所適用的支持政策、享受的優(yōu)惠待遇和便利條件等作出的書面承諾。政策承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)規(guī)定。

第二十八條地方各級(jí)人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)履行向外國投資者、外商投資企業(yè)依法作出的政策承諾以及依法訂立的各類合同，不得以行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、機(jī)構(gòu)或者職能調(diào)整以及相關(guān)責(zé)任人更替等為由違約毀約。因國家利益、社會(huì)公共利益需要改變政策承諾、合同約定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并依法對(duì)外國投資者、外商投資企業(yè)因此受到的損失及時(shí)予以公平、合理的補(bǔ)償。

第二十九條縣級(jí)以上人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照公開透明、高效便利的原則，建立健全外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制，及時(shí)處理外商投資企業(yè)或者其投資者反映的問題，協(xié)調(diào)完善相關(guān)政策措施。

國務(wù)院商務(wù)主管部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門建立外商投資企業(yè)投訴工作部際聯(lián)席會(huì)議制度，協(xié)調(diào)、推動(dòng)中央層面的外商投資企業(yè)投訴工作，對(duì)地方的外商投資企業(yè)投訴工作進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督?？h級(jí)以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)指定部門或者機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)受理本地區(qū)外商投資企業(yè)或者其投資者的投訴。

國務(wù)院商務(wù)主管部門、縣級(jí)以上地方人民政府指定的部門或者機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)完善投訴工作規(guī)則、健全投訴方式、明確投訴處理時(shí)限。投訴工作規(guī)則、投訴方式、投訴處理時(shí)限應(yīng)當(dāng)對(duì)外公布。

第三十條外商投資企業(yè)或者其投資者認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益，通過外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制申請協(xié)調(diào)解決的，有關(guān)方面進(jìn)行協(xié)調(diào)時(shí)可以向被申請的行政機(jī)關(guān)及其工作人員了解情況，被申請的行政機(jī)關(guān)及其工作人員應(yīng)當(dāng)予以配合。協(xié)調(diào)結(jié)果應(yīng)當(dāng)以書面形式及時(shí)告知申請人。

外商投資企業(yè)或者其投資者依照前款規(guī)定申請協(xié)調(diào)解決有關(guān)問題的，不影響其依法申請行政復(fù)議、提起行政訴訟。

第三十一條對(duì)外商投資企業(yè)或者其投資者通過外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制反映或者申請協(xié)調(diào)解決問題，任何單位和個(gè)人不得壓制或者打擊報(bào)復(fù)。

除外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制外，外商投資企業(yè)或者其投資者還可以通過其他合法途徑向政府及其有關(guān)部門反映問題。

第三十二條外商投資企業(yè)可以依法成立商會(huì)、協(xié)會(huì)。除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，外商投資企業(yè)有權(quán)自主決定參加或者退出商會(huì)、協(xié)會(huì)，任何單位和個(gè)人不得干預(yù)。

商會(huì)、協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)依照法律法規(guī)和章程的規(guī)定，加強(qiáng)行業(yè)自律，及時(shí)反映行業(yè)訴求，為會(huì)員提供信息咨詢、宣傳培訓(xùn)、市場拓展、經(jīng)貿(mào)交流、權(quán)益保護(hù)、糾紛處理等方面的服務(wù)。

國家支持商會(huì)、協(xié)會(huì)依照法律法規(guī)和章程的規(guī)定開展相關(guān)活動(dòng)。

第四章 投資管理

第三十三條負(fù)面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，外國投資者不得投資。負(fù)面清單規(guī)定限制投資的領(lǐng)域，外國投資者進(jìn)行投資應(yīng)當(dāng)符合負(fù)面清單規(guī)定的股權(quán)要求、高級(jí)管理人員要求等限制性準(zhǔn)入特別管理措施。

第三十四條有關(guān)主管部門在依法履行職責(zé)過程中，對(duì)外國投資者擬投資負(fù)面清單內(nèi)領(lǐng)域，但不符合負(fù)面清單規(guī)定的，不予辦理許可、企業(yè)登記注冊等相關(guān)事項(xiàng);涉及固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目核準(zhǔn)的，不予辦理相關(guān)核準(zhǔn)事項(xiàng)。

有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)對(duì)負(fù)面清單規(guī)定執(zhí)行情況加強(qiáng)監(jiān)督檢查，發(fā)現(xiàn)外國投資者投資負(fù)面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，或者外國投資者的投資活動(dòng)違反負(fù)面清單規(guī)定的限制性準(zhǔn)入特別管理措施的，依照外商投資法第三十六條的規(guī)定予以處理。

第三十五條外國投資者在依法需要取得許可的行業(yè)、領(lǐng)域進(jìn)行投資的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，負(fù)責(zé)實(shí)施許可的有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)按照與內(nèi)資一致的條件和程序，審核外國投資者的許可申請，不得在許可條件、申請材料、審核環(huán)節(jié)、審核時(shí)限等方面對(duì)外國投資者設(shè)置歧視性要求。

負(fù)責(zé)實(shí)施許可的有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)通過多種方式，優(yōu)化審批服務(wù)，提高審批效率。對(duì)符合相關(guān)條件和要求的許可事項(xiàng)，可以按照有關(guān)規(guī)定采取告知承諾的方式辦理。

第三十六條外商投資需要辦理投資項(xiàng)目核準(zhǔn)、備案的，按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第三十七條外商投資企業(yè)的登記注冊，由國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門或者其授權(quán)的地方人民政府市場監(jiān)督管理部門依法辦理。國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)公布其授權(quán)的市場監(jiān)督管理部門名單。

外商投資企業(yè)的注冊資本可以用人民幣表示，也可以用可自由兌換貨幣表示。

第三十八條外國投資者或者外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過企業(yè)登記系統(tǒng)以及企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向商務(wù)主管部門報(bào)送投資信息。國務(wù)院商務(wù)主管部門、市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)做好相關(guān)業(yè)務(wù)系統(tǒng)的對(duì)接和工作銜接，并為外國投資者或者外商投資企業(yè)報(bào)送投資信息提供指導(dǎo)。

第三十九條外商投資信息報(bào)告的內(nèi)容、范圍、頻次和具體流程，由國務(wù)院商務(wù)主管部門會(huì)同國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門等有關(guān)部門按照確有必要、高效便利的原則確定并公布。商務(wù)主管部門、其他有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)信息共享，通過部門信息共享能夠獲得的投資信息，不得再行要求外國投資者或者外商投資企業(yè)報(bào)送。

外國投資者或者外商投資企業(yè)報(bào)送的投資信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

第四十條 國家建立外商投資安全審查制度，對(duì)影響或者可能影響國家安全的外商投資進(jìn)行安全審查。

第五章 法律責(zé)任

第四十一條政府和有關(guān)部門及其工作人員有下列情形之一的，依法依規(guī)追究責(zé)任：

（一）制定或者實(shí)施有關(guān)政策不依法平等對(duì)待外商投資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè);

（二）違法限制外商投資企業(yè)平等參與標(biāo)準(zhǔn)制定、修訂工作，或者專門針對(duì)外商投資企業(yè)適用高于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)要求;

（三）違法限制外國投資者匯入、匯出資金;

（四）不履行向外國投資者、外商投資企業(yè)依法作出的政策承諾以及依法訂立的各類合同，超出法定權(quán)限作出政策承諾，或者政策承諾的內(nèi)容不符合法律、法規(guī)規(guī)定。

第四十二條政府采購的采購人、采購代理機(jī)構(gòu)以不合理的條件對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行差別待遇或者歧視待遇的，依照政府采購法及其實(shí)施條例的規(guī)定追究其法律責(zé)任;影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，依照政府采購法及其實(shí)施條例的規(guī)定處理。

政府采購監(jiān)督管理部門對(duì)外商投資企業(yè)的投訴逾期未作處理的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

第四十三條行政機(jī)關(guān)及其工作人員利用行政手段強(qiáng)制或者變相強(qiáng)制外國投資者、外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓技術(shù)的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

第六章 附則

第四十四條外商投資法施行前依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》設(shè)立的外商投資企業(yè)（以下稱現(xiàn)有外商投資企業(yè)），在外商投資法施行后5年內(nèi)，可以依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律的規(guī)定調(diào)整其組織形式、組織機(jī)構(gòu)等，并依法辦理變更登記，也可以繼續(xù)保留原企業(yè)組織形式、組織機(jī)構(gòu)等。

自2025年1月1日起，對(duì)未依法調(diào)整組織形式、組織機(jī)構(gòu)等并辦理變更登記的現(xiàn)有外商投資企業(yè)，市場監(jiān)督管理部門不予辦理其申請的其他登記事項(xiàng)，并將相關(guān)情形予以公示。

第四十五條現(xiàn)有外商投資企業(yè)辦理組織形式、組織機(jī)構(gòu)等變更登記的具體事宜，由國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門規(guī)定并公布。國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)變更登記工作的指導(dǎo)，負(fù)責(zé)辦理變更登記的市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)通過多種方式優(yōu)化服務(wù)，為企業(yè)辦理變更登記提供便利。

第四十六條現(xiàn)有外商投資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)等依法調(diào)整后，原合營、合作各方在合同中約定的股權(quán)或者權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法、收益分配辦法、剩余財(cái)產(chǎn)分配辦法等，可以繼續(xù)按照約定辦理。

第四十七條外商投資企業(yè)在中國境內(nèi)投資，適用外商投資法和本條例的有關(guān)規(guī)定。

第四十八條香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)投資者在內(nèi)地投資，參照外商投資法和本條例執(zhí)行;法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

臺(tái)灣地區(qū)投資者在大陸投資，適用《中華人民共和國臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法》（以下簡稱臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法）及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定;臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法及其實(shí)施細(xì)則未規(guī)定的事項(xiàng)，參照外商投資法和本條例執(zhí)行。

定居在國外的中國公民在中國境內(nèi)投資，參照外商投資法和本條例執(zhí)行;法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第四十九條? 本條例自2020年1月1日起施行?！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營期限暫行規(guī)定》、《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》同時(shí)廢止。

2020年1月1日前制定的有關(guān)外商投資的規(guī)定與外商投資法和本條例不一致的，以外商投資法和本條例的規(guī)定為準(zhǔn)。

不斷擴(kuò)大開放 建立高水平

外商投資保護(hù)制度

2019年全年，全國實(shí)際使用外資以人民幣計(jì)同比增長5%。與此同時(shí)，我國營商環(huán)境不斷改善。世界銀行發(fā)布的《2020營商環(huán)境報(bào)告》顯示，中國營商環(huán)境排名大幅上升到第31位。《外商投資法》和《實(shí)施條例》在征收補(bǔ)償、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、文件合規(guī)審核、政府部門守信守約、投訴機(jī)制建立等方面做出明確規(guī)定。針對(duì)過去以法治手段解決外資企業(yè)的各項(xiàng)痛點(diǎn)難點(diǎn)問題，司法部、商務(wù)部、發(fā)展改革委負(fù)責(zé)人日前召開專題記者會(huì)，就《外商投資法》和《實(shí)施條例》的落地施行回答了社會(huì)各界的提問。

問：為什么要制定《實(shí)施條例》并與外商投資法同步實(shí)施？

答：2019年3月15日，第十三屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過了《中華人民共和國外商投資法》，自2020年1月1日起施行。外商投資法總結(jié)改革開放40年我國外商投資法律制度的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，適應(yīng)新形勢新要求，確立了我國新型外商投資法律制度的基本框架，對(duì)外商投資的準(zhǔn)入、促進(jìn)、保護(hù)、管理等作出了統(tǒng)一規(guī)定，是我國外商投資領(lǐng)域新的基礎(chǔ)性法律，為推動(dòng)更高水平對(duì)外開放提供了有力法治保障。

制定和完善配套法規(guī)，細(xì)化外商投資法確定的主要法律制度，對(duì)于保障外商投資法有效實(shí)施具有重要意義。黨中央、國務(wù)院高度重視外商投資法實(shí)施和配套法規(guī)制定工作。習(xí)近平總書記指出，要加快制定配套法規(guī)，確保嚴(yán)格實(shí)施外商投資法，不斷完善市場化、法治化、國際化的營商環(huán)境，持續(xù)推進(jìn)更高水平對(duì)外開放。李克強(qiáng)總理強(qiáng)調(diào)，要抓緊制定配套法規(guī)，細(xì)化外商投資法確定的主要法律制度，形成可操作的具體規(guī)則，確保與外商投資法同時(shí)實(shí)施。制定外商投資法配套法規(guī)列入國務(wù)院2019年立法工作計(jì)劃。為貫徹落實(shí)黨中央、國務(wù)院決策部署，司法部會(huì)同商務(wù)部、發(fā)展改革委等部門，在廣泛聽取各方面意見、反復(fù)研究修改的基礎(chǔ)上起草形成了《中華人民共和國外商投資法實(shí)施條例（草案）》，于2019年12月12日經(jīng)國務(wù)院第74次常務(wù)會(huì)議討論通過。2019年12月26日，李克強(qiáng)總理簽署第723號(hào)國務(wù)院令公布了《實(shí)施條例》，自2020年1月1日起和外商投資法同步施行。

問：制定《實(shí)施條例》的總體思路是什么？

答：《實(shí)施條例》制定堅(jiān)持以習(xí)近平新時(shí)代中國特色社會(huì)主義思想為指導(dǎo)，深入貫徹落實(shí)黨中央、國務(wù)院持續(xù)推進(jìn)更高水平對(duì)外開放的決策部署，準(zhǔn)確把握外商投資法配套行政法規(guī)的立法定位，嚴(yán)格貫徹外商投資法的立法原則和宗旨，更加突出促進(jìn)和保護(hù)外商投資的主基調(diào)，持續(xù)優(yōu)化外商投資環(huán)境，進(jìn)一步提振外商投資信心、穩(wěn)定投資預(yù)期。在內(nèi)容上，堅(jiān)持繁簡適度，一方面對(duì)外商投資法需要從行政法規(guī)層面細(xì)化的事項(xiàng)盡可能予以明確，增強(qiáng)法律制度的可操作性，保障法律有效實(shí)施;同時(shí)又為有關(guān)部門在規(guī)章、規(guī)范性文件中對(duì)有關(guān)問題作出進(jìn)一步規(guī)定或者在實(shí)際執(zhí)行中具體掌握留有空間。

問：《實(shí)施條例》制定中征求意見的情況如何？

答：在《實(shí)施條例》制定過程中，起草部門嚴(yán)格按照民主立法的有關(guān)要求，深入、廣泛聽取各方面特別是外商投資企業(yè)和有關(guān)外國商會(huì)的意見。2019年4月起草工作啟動(dòng)之初，即向國務(wù)院各部門、有關(guān)地方政府、行業(yè)協(xié)會(huì)、律師協(xié)會(huì)以及美國、歐盟、日本等駐華商會(huì)發(fā)函，征集對(duì)細(xì)化外商投資法的訴求和建議，在此基礎(chǔ)上起草出初稿。2019年10月征求意見稿形成后，書面征求了中央有關(guān)單位、地方政府、外商投資企業(yè)、有關(guān)協(xié)會(huì)和外國駐華商會(huì)、律師事務(wù)所、研究機(jī)構(gòu)等200多家單位的意見，并召開座談會(huì)，專門聽取20多家外商投資企業(yè)以及有關(guān)律師、專家學(xué)者的意見。2019年11月1日至12月1日，還將征求意見稿上網(wǎng)向社會(huì)公開征求意見。各方面對(duì)《實(shí)施條例》制定高度關(guān)注，提出了很多富有見地的意見和建議。司法部會(huì)同商務(wù)部、發(fā)展改革委等部門逐條認(rèn)真研究，盡可能予以吸收采納，對(duì)征求意見稿反復(fù)修改完善?？梢哉f，廣泛征求意見的過程也是不斷凝聚共識(shí)的過程，《實(shí)施條例》是各方面智慧的結(jié)晶。

問：對(duì)外國投資者和外商投資企業(yè)高度關(guān)注的投資保護(hù)有關(guān)規(guī)定，《實(shí)施條例》作了哪些細(xì)化？

答：主要有五個(gè)方面：一是明確在特殊情況下國家為了公共利益的需要對(duì)外國投資者的投資實(shí)行征收的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序、以非歧視性的方式進(jìn)行，并按照被征收投資的市場價(jià)值及時(shí)給予補(bǔ)償。外國投資者對(duì)征收決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。二是明確行政機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用實(shí)施行政許可、行政檢查、行政處罰、行政強(qiáng)制以及其他行政手段，強(qiáng)制或者變相強(qiáng)制外國投資者、外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓技術(shù)。行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，確需外國投資者、外商投資企業(yè)提供涉及商業(yè)秘密的信息的，應(yīng)當(dāng)限定在履行職責(zé)所必需的范圍內(nèi)，嚴(yán)格控制知悉范圍，并應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部管理制度，采取有效措施保護(hù)履行職責(zé)過程中知悉的外國投資者、外商投資企業(yè)的商業(yè)秘密。三是明確政府及其有關(guān)部門制定涉及外商投資的規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定進(jìn)行合法性審核。四是明確了政策承諾的內(nèi)涵、作出政策承諾的要求，并明確規(guī)定地方政府及其有關(guān)部門不得以行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、機(jī)構(gòu)或者職能調(diào)整以及相關(guān)責(zé)任人更替等為由違約毀約。五是對(duì)外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制的建立、運(yùn)行等作了進(jìn)一步明確和細(xì)化。

問：外商投資法及其實(shí)施條例施行后，外商投資企業(yè)設(shè)立等是否還需要審批、備案？

答：對(duì)外商投資企業(yè)設(shè)立等實(shí)行審批、備案，是“外資三法”及其配套行政法規(guī)確定的外商投資管理制度之一。2020年1月1日外商投資法及其實(shí)施條例施行時(shí)，“外資三法”及其實(shí)施細(xì)則、中外合資經(jīng)營企業(yè)合營期限暫行規(guī)定將同時(shí)廢止，這些法律、行政法規(guī)確定的對(duì)外商投資企業(yè)設(shè)立等實(shí)行審批、備案管理的制度將不再實(shí)行。這是落實(shí)外商投資法確立的準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理制度，對(duì)外商投資管理制度所作的重大改革，將進(jìn)一步簡化外商投資企業(yè)設(shè)立程序，為外商投資營造更便利的環(huán)境。

問：如何保障外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單的規(guī)定落到實(shí)處？

答：對(duì)外商投資實(shí)行準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理制度，是外商投資法確立的一項(xiàng)重要制度，是對(duì)我國外資管理制度的重大改革。根據(jù)外商投資法的規(guī)定，負(fù)面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，外國投資者不得投資;負(fù)面清單規(guī)定限制投資的領(lǐng)域，外國投資者進(jìn)行投資應(yīng)當(dāng)符合負(fù)面清單規(guī)定的條件。這里所說的“條件”，是指負(fù)面清單規(guī)定的股權(quán)要求、高級(jí)管理人員國籍要求等限制性準(zhǔn)入特別管理措施，是外商投資全過程中始終應(yīng)當(dāng)符合的要求。為保障負(fù)面清單規(guī)定的落實(shí)，《實(shí)施條例》明確規(guī)定：有關(guān)主管部門在依法履行職責(zé)過程中，對(duì)外國投資者擬投資負(fù)面清單內(nèi)領(lǐng)域，但不符合負(fù)面清單規(guī)定的，不予辦理許可、企業(yè)登記注冊等相關(guān)事項(xiàng);涉及固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目核準(zhǔn)的，不予辦理相關(guān)核準(zhǔn)事項(xiàng)。有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)對(duì)負(fù)面清單規(guī)定執(zhí)行情況加強(qiáng)監(jiān)督檢查，發(fā)現(xiàn)外國投資者投資負(fù)面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，或者外國投資者的投資活動(dòng)違反負(fù)面清單規(guī)定的限制性準(zhǔn)入特別管理措施的，依照外商投資法第三十六條的規(guī)定予以處理。上述規(guī)定的主要考慮是，負(fù)面清單規(guī)定的落實(shí)應(yīng)在現(xiàn)有制度框架內(nèi)，由有關(guān)主管部門在依法履行職責(zé)的各個(gè)環(huán)節(jié)嚴(yán)格監(jiān)督把關(guān)，并強(qiáng)化事中事后監(jiān)管，形成全過程的監(jiān)管合力，既把負(fù)面清單內(nèi)領(lǐng)域切實(shí)管住管好，又符合準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理制度的精神和“放管服”改革要求，不新設(shè)行政許可。

問：《實(shí)施條例》如何保障現(xiàn)有外商投資企業(yè)組織形式等的平穩(wěn)過渡？

答：外商投資法第三十一條規(guī)定，外商投資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)及其活動(dòng)準(zhǔn)則，適用公司法、合伙企業(yè)法等法律的規(guī)定;第四十二條規(guī)定，本法施行前依照“外資三法”設(shè)立的外商投資企業(yè)，在本法施行后五年內(nèi)可以繼續(xù)保留原企業(yè)組織形式等，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。為落實(shí)外商投資法的上述規(guī)定，保障外商投資企業(yè)組織形式等的平穩(wěn)過渡，《實(shí)施條例》明確了有關(guān)過渡期安排。具體是：現(xiàn)有外商投資企業(yè)在外商投資法施行后5年內(nèi)，可以依法調(diào)整其組織形式、組織機(jī)構(gòu)等，并依法辦理變更登記，也可以繼續(xù)保留原企業(yè)組織形式、組織機(jī)構(gòu)等;自2025年1月1日起，對(duì)未依法辦理變更登記的現(xiàn)有外商投資企業(yè)，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予辦理其申請的其他登記事項(xiàng)，并將相關(guān)情形予以公示。為便于現(xiàn)有外商投資企業(yè)辦理變更登記，《實(shí)施條例》明確由國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門規(guī)定并公布辦理變更登記的具體事宜，國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)變更登記工作的指導(dǎo)，負(fù)責(zé)辦理變更登記的市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)通過多種方式優(yōu)化服務(wù)，為企業(yè)辦理變更登記提供便利。

問：對(duì)各方面關(guān)心的港澳臺(tái)投資的法律適用問題，《實(shí)施條例》是否作了明確？

答：改革開放以來，港澳臺(tái)投資為國家經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展做出了重要貢獻(xiàn)，國家始終鼓勵(lì)和保護(hù)港澳臺(tái)投資。港澳臺(tái)投資在性質(zhì)上不同于外國投資者的投資，與內(nèi)資相比又有一定的特殊性。實(shí)踐中，對(duì)港澳投資原則上參照適用外商投資的法律制度進(jìn)行管理，對(duì)臺(tái)灣同胞投資適用臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法及其實(shí)施細(xì)則沒有規(guī)定的，參照適用有關(guān)外商投資的法律法規(guī)。按照既保持港澳臺(tái)投資政策的連續(xù)性和穩(wěn)定性，又為政策調(diào)整留有空間的原則，《實(shí)施條例》明確了港澳臺(tái)投資的法律適用，具體是：香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)投資者在內(nèi)地投資，參照外商投資法和本條例執(zhí)行;法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，從其規(guī)定。臺(tái)灣地區(qū)投資者在大陸投資，適用臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定;臺(tái)灣同胞投資保護(hù)法及其實(shí)施細(xì)則未規(guī)定的事項(xiàng)，參照外商投資法和本條例執(zhí)行。

問：現(xiàn)行有關(guān)外商投資的規(guī)定比較多，對(duì)其中與外商投資法和《實(shí)施條例》不一致的如何處理？

答：這個(gè)問題非常重要。外商投資法對(duì)我國現(xiàn)行外商投資法律制度作了重大創(chuàng)新和完善，體現(xiàn)了外商投資法律制度的與時(shí)俱進(jìn)。為保障外商投資法有效實(shí)施，根據(jù)“上位法優(yōu)于下位法、新法優(yōu)于舊法”的原則，《實(shí)施條例》明確規(guī)定：2020年1月1日前制定的有關(guān)外商投資的規(guī)定與外商投資法和本條例不一致的，以外商投資法和本條例的規(guī)定為準(zhǔn)。此外，按照國務(wù)院統(tǒng)一部署，商務(wù)部、發(fā)展改革委、司法部正在組織各地方、各部門，抓緊對(duì)現(xiàn)行有關(guān)外商投資的規(guī)定進(jìn)行全面清理，明確要求凡是與外商投資法不符的法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件，都要予以廢止或者修改。目前，清理工作已經(jīng)取得階段性進(jìn)展，下一步將繼續(xù)抓緊推進(jìn)。