離婚損害賠償制度研究

張薇

摘要 當(dāng)今社會，婚姻是一個不能缺少的要素。自古以來，婚姻家庭矛盾多通過內(nèi)部協(xié)商解決，法律甚少介入。新中國成立以來，婚姻家庭法律通過不斷完善，已經(jīng)得到了質(zhì)的飛躍。新婚姻法的出臺，標(biāo)志著離婚損害賠償制度的誕生?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ返墓?，又對該制度作了補充規(guī)定。該制度有利于救濟遭受損害的一方當(dāng)事人，維護(hù)婚姻家庭與社會穩(wěn)定。然而，該制度誕生多年以來，所解決的糾紛數(shù)量較少，并未發(fā)揮其應(yīng)有的作用。本文對該制度的現(xiàn)狀和存在的不足進(jìn)行了分析，并提出完善建議。

關(guān)鍵詞 離婚損害賠償 不足 完善建議

中圖分類號：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.02.018

近些年來，隨著經(jīng)濟的發(fā)展與人們婚姻觀念的改變，婚姻不忠行為屢見不鮮，離婚已成為越來越普遍的社會現(xiàn)象。這不僅嚴(yán)重違背社會倫理規(guī)范，也給受害方配偶帶來身心痛苦。離婚損害賠償制度的建立給受害方配偶提供法律救濟，通過制裁實施違法行為的一方配偶來實現(xiàn)其利益保護(hù)。然而，在審判實踐中，該制度的運行遭遇了挫折，并沒有發(fā)揮其應(yīng)有的價值。本文對我國該制度進(jìn)行剖析，指出其存在的不足之處并提出完善建議，希望對該制度未來的發(fā)展有所裨益。

一、我國離婚損害賠償制度概述

婚姻法修正案出臺后，標(biāo)志著該制度在我國的誕生?！霸撝贫仁菍嵤┻`法行為一方配偶由于實施違法行為給另一方造成了損害，從而致使婚姻破裂，另一方配偶有權(quán)要求對方負(fù)賠償責(zé)任”，我國法律明確規(guī)定以下行為屬于該制度的適用范圍：一是重婚;二是有配偶者與他人同居;三是家暴;四是虐待，遺棄家庭成員。遭受損害的一方配偶有損害賠償請求權(quán)，要求實施違法行為一方配偶負(fù)一定的侵權(quán)責(zé)任。

二、離婚損害賠償?shù)牟蛔?/h3>

（一）舉證責(zé)任困難

從根本上來說，該制度歸侵權(quán)責(zé)任法調(diào)整，受害方配偶若想獲得補償，必須符合侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的構(gòu)成要件。首先，婚姻是配偶之間的隱私，他人不應(yīng)窺視，一方配偶的過錯行為即發(fā)生于隱秘的婚姻中，致使他人難以發(fā)現(xiàn)。同時，過錯方明知自己存在實施過錯行為，為保證自身利益最大化，會想方設(shè)法隱瞞自己的違法行為。而受害方出于種種原因考慮，同樣希望避免將過錯方的行為公之于眾，盡量不走司法途徑來解決這一問題。以家暴為例，其被人們稱為“偷偷的犯罪”，施暴的一方配偶一般只毆打?qū)Ψ降碾[秘部位，使他人不易發(fā)現(xiàn)，受害方也不愿將此事讓他人知曉，從而只有少數(shù)人知情，如極親近的親朋好友。但他們也會考慮到其他因素而不愿作證，更愿意配偶雙方和解。其次，受害方由于法律意識淡薄，往往并不能在第一時間就收集到證據(jù)，從而導(dǎo)致有效證據(jù)的丟失。即便他們具有強烈的取證意識，但由于法律在認(rèn)定證據(jù)方面嚴(yán)苛的規(guī)定，導(dǎo)致收集的證據(jù)很難被采納。例如懷疑配偶與他人同居，需要借助偷錄、偷拍的方式。而偷錄、偷拍的內(nèi)容很有可能侵犯到配偶、同居對象、甚至無關(guān)第三人的隱私權(quán)。根據(jù)《民事訴訟法司法解釋》第一百零六條規(guī)定：“以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法取得的證據(jù)，不得作為定案依據(jù)。”因此受害方辛辛苦苦取得的證據(jù)很有可能因侵犯他人隱私權(quán)而不得作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。

除此之外，過錯方會想方設(shè)法隱瞞其所實施違法行為的證據(jù)，更加大對方的取證難度。綜上考慮，遭受損害的一方配偶的證明責(zé)任過重。

此外，由于婚姻與當(dāng)事人密切相關(guān)，涉及人的情感，公共秩序等，法官的內(nèi)心確信要達(dá)到更高的要求，以確定是否存在違法行為，產(chǎn)生損害結(jié)果。正是鑒于上述因素，我國對于該制度適用情形的證明標(biāo)準(zhǔn)和一般侵權(quán)行為相比要更為嚴(yán)格，司法解釋有關(guān)規(guī)定體現(xiàn)這一點。“家庭暴力”是指對人身權(quán)利的侵犯，包括通過傷害、拘禁等方式侵害對方的生命權(quán)、健康權(quán)等。“有配偶者和他人同居”是指配偶一方與他人不以夫妻名義，共同生活在一起達(dá)到一定的期間。“虐待”是指配偶一方經(jīng)常向?qū)Ψ绞┘颖┝?。對于重婚，我們的法律沒有明確定義，但根據(jù)學(xué)界通說，重婚一般是指有配偶者與婚外異性登記結(jié)婚的行為?？梢钥闯觯x婚損害賠償標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)必須達(dá)到“持續(xù)”，此證明標(biāo)準(zhǔn)要求受損害方證明對方違法行為的長期性，毫無疑問，這加重其舉證責(zé)任。

（二）離婚精神損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不確定

該制度的內(nèi)容是過錯方由于侵犯對方的合法權(quán)益而給對方造成的財產(chǎn)與精神損失。該制度中的財產(chǎn)損害賠償與一般民事侵權(quán)賠償一致，在審判實踐中可以直接適用一般民事侵權(quán)損害賠償?shù)馁r償標(biāo)準(zhǔn)。而且此領(lǐng)域?qū)徟薪?jīng)驗豐富，爭議較少。而該制度涉及的精神損害賠償與一般精神損害賠償存在差別，其發(fā)生在配偶雙方之間，具有復(fù)雜的情感因素，且涉及到家庭倫理。同時，司法解釋較為概括、抽象，賦予法官較大的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致判決結(jié)果很大程度上體現(xiàn)了法官的個人偏好。此外，考慮到配偶之間復(fù)雜的感情因素，也使精神損害賠償與當(dāng)事人的預(yù)期不符。

三、完善國內(nèi)離婚損害賠償制度的建議

（一）完善證明責(zé)任

1.降低過錯行為的證明標(biāo)準(zhǔn)

我國民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)一般貫徹“高度蓋然性”的要求，要求法官按照高度的邏輯來檢驗證據(jù)、查明事實。但是，在離婚損害賠償?shù)那闆r下，由于對過錯行為的理解程度和對證據(jù)的掌握程度不盡相同，訴訟當(dāng)事人之間存在自然差異，受害者難以證明所有不法行為和過錯，更高證明標(biāo)準(zhǔn)將對其權(quán)益產(chǎn)生不利影響。應(yīng)從當(dāng)事人的訴訟地位出發(fā)，在衡量當(dāng)事人證明能力的基礎(chǔ)上，適當(dāng)降低證明標(biāo)準(zhǔn)，減輕處于不利地位一方配偶的責(zé)任。因此，此類案件應(yīng)采用“較高蓋然性”的標(biāo)準(zhǔn)，“只要法官通過對證據(jù)的審查判斷，能夠推斷出待證事實成立的概率比不成立的概率要大，證據(jù)便可以被采納。”

2.利用表見證明理論來證明持續(xù)侵權(quán)

“持續(xù)侵權(quán)”是該制度的組成要素之一，“持續(xù)侵權(quán)”是舉證過程中一個不可避免的問題。一般認(rèn)為，只要充足的事件點得到證實，法官就可以根據(jù)事件點之間的關(guān)聯(lián)來證實持續(xù)。在該類案件中，關(guān)于事件點的證據(jù)難以得到證實，所有事件點的證實無疑是加重受害方的責(zé)任。

民事訴訟中的表見證明理論能夠用來證明“持續(xù)侵權(quán)”。表見證明的含義是法官對于反復(fù)發(fā)生的事件，通過自身的經(jīng)驗，如果某事實有存在的可能性即可認(rèn)定該事實成立。其特點是當(dāng)事人只須證明事情發(fā)展的過程，法官不需要進(jìn)行更為細(xì)致的認(rèn)定。例如若想證明有配偶者與他人同居，一方只需舉證證明有配偶者與他人同居的開始事件點和其所能掌握的最后事件點，并證實在此期間有配偶者和第三人婚外同居的概率很大，法院便可認(rèn)定同居事實成立。

3.明確瑕疵證據(jù)的認(rèn)定規(guī)則

由于過錯方的行為具有隱私性，受害方在取證過程中會進(jìn)行大量的偷錄、偷拍。如何認(rèn)定通過這些途徑取得證據(jù)的效力成為當(dāng)前的一大難題。在離婚訴訟中，通過偷錄、偷拍取得的證據(jù)是直接證據(jù)的主要形式，一味否定這些證據(jù)的效力，不能真正起到救濟受害方的目的，一味承認(rèn)其效力，也會造成非法取證盛行。因此，要在這之間取舍。調(diào)查取證的行為如果觸犯了為我國憲法所保護(hù)與認(rèn)可的權(quán)利，如人格權(quán)時，對于證據(jù)的效力，應(yīng)該持否定態(tài)度。如果只是違背實體法律，對于證據(jù)的效力應(yīng)該予以認(rèn)可。筆者認(rèn)為，在認(rèn)定證據(jù)效力時，可以參照如下規(guī)則：

（1）通過嚴(yán)重侵犯他人隱私權(quán)、違反法律強制性規(guī)定或者違反公序良俗原則所收集的證據(jù)，應(yīng)該予以否定，如在他人家中私自安裝攝像頭。

（2）在調(diào)查取證過程中只是輕度違反程序規(guī)定，并未造成惡劣影響，衡量各方面因素后，采納該證據(jù)所帶來的利大于弊，則可以采信該證據(jù)。

（二）確定精神損害賠償數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)

關(guān)于是否將情感因素納入考量范圍，一方面，在此問題上，只有配偶雙方感觸最大，法官只能站在旁觀者的角度去進(jìn)行主觀認(rèn)知。

另一方面，精神損害不同于財產(chǎn)損害一樣有具體詳細(xì)的賠償標(biāo)準(zhǔn)，感情因素不能利用理性分析。因而，考慮到司法實踐中的可操作性，在進(jìn)行制度設(shè)計時，應(yīng)當(dāng)把過有過錯方的過錯程度作為主要賠償標(biāo)準(zhǔn)，同時也將違法行為方式、損害后果等納入考慮范圍。

根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，考慮的因素包括：

（1）過錯方的過錯程度。

（2）過錯方實施違法行為的方式、地點等。

（3）違法行為產(chǎn)生的損害結(jié)果。

（4）過錯方因違法行為而獲得的利益。

（5）過錯方負(fù)民事責(zé)任的財產(chǎn)能力。

（6）受理案件的法院所在地平均生活水準(zhǔn)等。

經(jīng)過分析，筆者認(rèn)為有如下因素可以用來確定賠償數(shù)額：

（1）過錯方的過錯程度。如過錯方配偶所實施的違法行為情節(jié)十分嚴(yán)重，給對方造成嚴(yán)重精神損害。

（2）無過錯方配偶精神受損害的程度。例如其遭受的精神創(chuàng)傷是長久的還是短暫的，是巨大的還是輕微的，若有必要可以由醫(yī)學(xué)專家進(jìn)行鑒定。

（3）其他。如給無過錯方配偶造成的社會影響大小。若無過錯方具有一定的名氣，過錯方對其造成的損害程度諸如對名聲的影響相較于普通人就更大一些，賠償數(shù)額也應(yīng)該更多。

四、結(jié)論

離婚損害賠償制度是為了維護(hù)受害配偶的利益而設(shè)定，是離婚救濟體系的重要組成部分，其司法價值毋庸置疑。但是，通過考察立法規(guī)定和司法實踐發(fā)現(xiàn)，其不足之處日漸凸顯。通過上述總結(jié)與剖析，筆者希望探索一條更為現(xiàn)實的完善該制度的道路，通過該制度的改進(jìn)來有效保護(hù)受害配偶的合法權(quán)益，賠償損失，平息痛苦。