隱名股東法律問題研究

侯玉婷

（青島大學(xué)法學(xué)院，山東 青島266071）

一、隱名股東的含義

隱名股東，是實踐中通用的說法，我國法條中并沒有提及這個詞語，只是在《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（下文簡稱《解釋三》）中有實際出資人和名義出資人的表述，據(jù)此所謂隱名股東，是指實際出資，但是并沒有在公司章程、股東名冊及其他登記材料上記錄的出資人。①在實踐中，某些公司出資人因為多方面的原因，隱藏自己的身份借用他人的名義出資，從而獲取投資收益和紅利。

隱名股東需要承擔(dān)一定的風(fēng)險與責(zé)任，若實際出資人僅僅只是出資，不負(fù)擔(dān)公司的盈虧，另一方作為名義上的股東參與公司管理與決策，這種情況下二者并不是隱名出資關(guān)系，僅僅只能算借貸，隱名股東是否承擔(dān)風(fēng)險也是與借貸的不同之處。②

二、隱名股東的成因

實踐中隱名投資行為越來越普遍是由多方面因素造成的，大致分為兩類情形，規(guī)避法律和非規(guī)避法律的情形。

（一）規(guī)避法律的情形

1.為了規(guī)避法律對于特殊的投資主體的規(guī)定。法律對于公務(wù)員、法官、檢察官以及會計師事務(wù)所、審計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等特殊的投資主體的投資行為作出了禁止性規(guī)定，前三類特殊主體禁止進(jìn)行營利性活動，后三類主體不得以投資主體的形式再進(jìn)行投資。上述特殊主體在利益的驅(qū)使下為了規(guī)避法律的禁止性規(guī)定而進(jìn)行隱名投資。

2.規(guī)避法律對公司股東出資人數(shù)的規(guī)定。《公司法》第24條規(guī)定顯示只有50個以下的股東才能成為有限責(zé)任公司創(chuàng)立的主體。超出五十名的有限責(zé)任公司的股東為了能夠投資獲利，就不得不成為隱名股東。在一些企業(yè)改制中，由于法律對于股東人數(shù)的限制，使得一部分的企業(yè)改制難以推進(jìn)，針對這一狀況，一部分股東自愿達(dá)成合意，推舉一名股東載入股東名冊，自愿實際投資但是沒有在工商登記機(jī)關(guān)記錄從而成為隱名出資人。

3.規(guī)避法律要求的競業(yè)禁止義務(wù)?！豆痉ā返?49條第5款明確闡述了董事及高管的競業(yè)禁止義務(wù)即：董事及高級管理人員只能取得股東會或股東大會的許可，否則不可以利用職務(wù)的因素為自身或者親朋好友籌謀隸屬公司的利益以及從事與所在公司相同的業(yè)務(wù)。

4.規(guī)避對外商投資領(lǐng)域的法律規(guī)定。我國對農(nóng)牧業(yè)、電信業(yè)、證券保險及銀行業(yè)等關(guān)系到國計民生的經(jīng)濟(jì)的主導(dǎo)行業(yè)對外商是有限制的，因此隱名投資便成為外商投資主導(dǎo)行業(yè)的重要方式之一。③

（二）非因規(guī)避法律原因的情形

非因規(guī)避法律原因基本包括下列兩種情況：第一種是不愿意向他人透露自己的真實經(jīng)濟(jì)狀況，怕露富從而招致麻煩；第二種主要是由于自身的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀，例如本人存在大量的債務(wù)尚未清償害怕債權(quán)人知道投資而追償，但又想投資盈利，從而不得不成為隱名投資人。

三、隱名股東的資格認(rèn)定

我國法律對于隱名股東資格的確認(rèn)并沒有明確的規(guī)定，但是在認(rèn)定股東資格上大致可以分為兩類依據(jù)：一是形式特征，即工商登記機(jī)關(guān)的股東登記、公司章程和股東名冊的記載；二是實質(zhì)特征，即出資人真實出資、獲得出資證明書及履行權(quán)利及義務(wù)。對于隱名股東的資格確認(rèn)分為三類：肯定說、否定說和折中說。

（一）肯定說

肯定說被稱為實質(zhì)要件說?？隙ㄕf即承認(rèn)隱名股東的股東資格，主要是基于以下幾個原因；首先，隱名股東通過顯名股東向公司進(jìn)行投資，盡管沒有將姓名載入股東名冊也沒有進(jìn)行工商登記，但是并不能因此而否認(rèn)其實際出資。其次，隱名股東和顯名股東之間往往通過簽訂協(xié)議來規(guī)定雙方的關(guān)系和利益分配，只要該協(xié)議沒有我國《合同法》第52條規(guī)定的情形，就應(yīng)該認(rèn)定為有效。最后，我國法律并沒有對隱名股東明確禁止，因此如隱名股東有證據(jù)證明自己真實出資，并實際履行法律賦予的權(quán)利，即應(yīng)確認(rèn)其股東資格。這有利于維護(hù)股東投資的積極性，增加市場運(yùn)行的活力。

（二）否定說

否定說被稱為形式要件說，這種觀點不認(rèn)可隱名股東的股東資格。該觀點認(rèn)為：首先，在股東資格認(rèn)定上形式要件要先于實質(zhì)要件，我國《公司法》規(guī)定股東的名稱和投資數(shù)額要在登記機(jī)關(guān)登記。隱名股東沒有在登記機(jī)關(guān)登記，不具備相應(yīng)的形式要件，因此不應(yīng)認(rèn)定其股東資格。其次股東登記制度是為了公示股東情況，隱名股東并沒有登記，使得交易相對人在交易中不能獲得真實信息，為了保障交易的安全與穩(wěn)定，并保護(hù)第三人的合法權(quán)益，不承認(rèn)隱名股東的股東資格。

（三）區(qū)分說

區(qū)分說可稱為折中說。這種觀點認(rèn)為，并不能僅僅從形式或者實際出資來確認(rèn)隱名股東的股東資格，應(yīng)該具體進(jìn)行分析，首先，對于隱名股東與名義股東之間的隱名出資協(xié)議，由于合同的相對性，該合同只能約束合同雙方當(dāng)事人，并不能約束公司以及第三人，因此對待這些關(guān)系應(yīng)堅持內(nèi)外有別的原則。

對于隱名股東的資格確認(rèn)，隱名股東的形成終歸是存在形式上的瑕疵，但考慮到現(xiàn)階段隱名股東在實務(wù)中大量存在，對于隱名股東的資格確認(rèn)要考慮多方因素。在股東資格確認(rèn)中一直存在爭議點，是保護(hù)真正的權(quán)利人還是保護(hù)交易相對人。保護(hù)相對人的利益是毋庸置疑的，畢竟其在交易中基于登記的信賴而處于不利的狀態(tài)，對交易相對人來說了解隱名股東和顯名股東之間的隱名出資協(xié)議是困難的，但是只保護(hù)相對人的利益而忽視了隱名股東的真實意思，使得隱名股東的權(quán)益無法得到保障與救濟(jì)，將會不利于公司的運(yùn)營及市場的穩(wěn)定。股東資格的確認(rèn)要對司法實務(wù)中的各種利益進(jìn)行綜合考慮，在認(rèn)定股東資格上存在著隱名股東與交易相對人、公司內(nèi)部以及與其他股東之間等利益沖突，股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)既要充分維護(hù)交易制度又要維護(hù)公司制度。④

隱名股東的資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)可以從內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系兩個方面加以認(rèn)定。首先，在隱名股東與第三人之間的外部關(guān)系中，工商登記是關(guān)鍵。應(yīng)當(dāng)著重審查工商登記。第三人在交易時有理由基于對工商登記的信賴作出決策，因此隱名股東盡管實際出資，但由于并未進(jìn)行工商登記，在與第三人發(fā)生沖突時，應(yīng)保障第三人的合法權(quán)益，不應(yīng)認(rèn)定為股東。⑤其次，當(dāng)涉及隱名股東與公司之間的內(nèi)部關(guān)系時，應(yīng)著重審查股東名冊，股東名冊是證明股東資格的有力證據(jù)。但是若其他股東對隱名股東的身份進(jìn)行確認(rèn)或者實際履行股東的權(quán)力與義務(wù)，也應(yīng)確認(rèn)其資格。最后，當(dāng)涉及隱名股東與其他股東的關(guān)系時，主要考慮股東內(nèi)部有沒有真實的意思表示，考察有無內(nèi)部約定，嚴(yán)格審查實際投資者是否已經(jīng)實際投資。

四、關(guān)于隱名股東的法律規(guī)制與完善建議

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》在第24至26條中第一次較為詳盡地規(guī)定了隱名股東?！督忉屓冯m然一定程度上彌補(bǔ)了法律漏洞，涉及名義股東無權(quán)處分股份時處理方法以及實際出資人顯名化等問題，但是仍然存在不足之處：

首先，沒有對隱名股東的含義和法律地位做具體規(guī)定，其次，沒有對二者之間的關(guān)系進(jìn)行明確，同時法條存在前后矛盾之處，對隱名股東的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一?！督忉屓贩l內(nèi)部之間存在邏輯上的矛盾之處，第24條規(guī)定實際出資人要想顯名化須得經(jīng)過半數(shù)以上股東同意，而接下來第25條又規(guī)定名義股東轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押股權(quán)為無權(quán)處分行為，這不免讓人產(chǎn)生疑惑，誰才是股權(quán)的所有者，誰才具有股東資格呢？最后，《解釋三》中對于隱名股東利益的保護(hù)不夠全面，隱名股東由于其自身的局限性，在與顯名股東的關(guān)系中處于弱勢?！督忉屓分袑τ陔[名股東顯名化的問題規(guī)定得不夠全面，實際出資人必須得經(jīng)過半數(shù)以上股東同意才可以變更股東并辦理登記等，那對于沒有經(jīng)過半數(shù)以上股東同意的情況，實際出資人又該如何尋求救濟(jì)來保障自己的權(quán)益呢？

針對我國《公司法》及相關(guān)司法解釋存在的不足之處，需要進(jìn)一步的完善。

（一）明確隱名股東法律地位，完善股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

前述隱名出資的原因之一為規(guī)避法律，對于惡意規(guī)避法律的隱名股東不應(yīng)認(rèn)可其股東資格。堅持維護(hù)利益平衡以及公司穩(wěn)定的原則，對股東資格從內(nèi)部和外部關(guān)系來加以認(rèn)定，采用雙重標(biāo)準(zhǔn)，在內(nèi)部關(guān)系中堅持實質(zhì)要件說，以股東的實際出資為準(zhǔn)，在外部關(guān)系中堅持形式要件說，以工商登記情況來認(rèn)定股東資格。

（二）加強(qiáng)對第三人的權(quán)益保護(hù)

前述當(dāng)內(nèi)部利益與外部利益發(fā)生沖突時，優(yōu)先保護(hù)善意第三人的利益。隱名股東或者顯名股東不能以身份上的瑕疵為由來對抗第三人，相關(guān)立法應(yīng)該加強(qiáng)對交易第三人的保護(hù)。《解釋三》規(guī)定名義股東處分股份適用善意取得制度，但是還需要進(jìn)一步細(xì)化該規(guī)定，首先，名義股東與第三人簽訂的合同要不違反《合同法》的規(guī)定。其次，交易相對人支付合理對價，交易價格不明顯低于市場價格。同時名義股東處分股份時要進(jìn)行公示，同時保證交易第三人是善意的。

（三）完善隱名股東顯名化規(guī)定

《解釋三》規(guī)定隱名股東獲得半數(shù)以上股東同意，可以變更登記，僅僅使用唯一的“半數(shù)以上股東同意”的標(biāo)準(zhǔn)不利于隱名股東利益的保護(hù)，若是隱名股東沒有獲得半數(shù)以上股東同意，可以采用其他股東購買該股份的方式，同時隱名股東也可將股份轉(zhuǎn)讓給顯名股東。若其他股東明知隱名股東的出資行為，仍然沒有正當(dāng)理由地惡意阻止隱名股東顯名，出于保護(hù)隱名股東的利益，隱名股東可以直接顯名。

五、結(jié)語

總之，對于隱名股東相關(guān)法律的完善應(yīng)堅持優(yōu)先保護(hù)善意第三人的原則以及維護(hù)公司、市場穩(wěn)定性原則，要盡快完善立法來對隱名投資行為進(jìn)行正確的引導(dǎo)，維護(hù)市場和交易的安全運(yùn)轉(zhuǎn)，并維護(hù)司法的權(quán)威。

注釋

①范健，王建文.公司法[M].法律出版社，2008：120。

②江平.新編公司法教程[M].法律出版社，2001：136。

③趙旭東.新公司法講義[M].人民出版社，2005：89。

④江蘇省高級人民法院民二庭.有限責(zé)任公司股東資格認(rèn)定［J］.法律適用，2002（12）：84-86。

⑤涂麗萍.隱名股東的股東資格[J].湖南稅務(wù)高等?？茖W(xué)校學(xué)報，2011，12（10A）：120-124。