淺析“替代養(yǎng)老行為”制度的社會法價值

周紹強(qiáng) 張佳豐

（沈陽工業(yè)大學(xué)，遼寧 沈陽110870）

一、“替代養(yǎng)老行為”制度的內(nèi)涵

（一）“替代養(yǎng)老行為”制度的社會背景

截至21世紀(jì)初，全世界60歲及60歲以上的人口已經(jīng)達(dá)到6.2億，占全球總?cè)藬?shù)的10%，這意味著全球老齡化社會已經(jīng)到來。預(yù)計到2050年，全球老齡人口將達(dá)到17億，占全球總?cè)丝诘?8%，而這其中大約80%的老齡人口來自于發(fā)展中國家。

我國作為世界上最大的發(fā)展中國家，老齡化問題較為嚴(yán)重。截至21世紀(jì)初，我國60歲以上人口約為1.29億，占世界總?cè)丝跀?shù)量的10.7%，按照國際標(biāo)準(zhǔn)，我國已經(jīng)步入老年社會的行列。預(yù)計到2020年，我國65歲以上人口將達(dá)到1.67億，約占世界老齡人口總數(shù)的24%。①我國作為世界上最大的發(fā)展中國家，人口老齡化的趨勢不斷加快，并且在老齡化進(jìn)程中，養(yǎng)老問題成為亟待解決的問題。我國老年人口眾多，基本上都是在家里接受子女“反哺式”照顧，但由于我國長期推行的計劃生育政策，老年人口的急劇提升和預(yù)期壽命的提高導(dǎo)致了4-2-1的家庭結(jié)構(gòu)（在一個家庭里，一對夫婦需要同時撫養(yǎng)四個父母和一個未成年的孩子）甚至8-4-2-1的家庭結(jié)構(gòu)的大量誕生，削弱了家庭的養(yǎng)老力。

從國家社會科學(xué)基金項(xiàng)目“以社區(qū)為基礎(chǔ)的老年人長期護(hù)理服務(wù)模式研究”于2014年4-8月關(guān)于普通中國人養(yǎng)老觀念的全國性問卷調(diào)查數(shù)據(jù)可以看出，我國居民對家庭中老年人的認(rèn)可度較高，他們不否認(rèn)或抵制自己的贍養(yǎng)義務(wù)，一般來說，人們對家庭養(yǎng)老的觀念總體還是比較向往的。然而，通過進(jìn)一步的調(diào)查訪談，筆者發(fā)現(xiàn)盡管人們愿意接受“盡孝”的觀念，但是由于客觀因素如經(jīng)濟(jì)、生活、工作等阻礙這一目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，使得孩子對父母的盡孝成為一種“心有余而力不足”的事實(shí)，迫使年輕人不得不作出養(yǎng)老社會化的選擇。但機(jī)構(gòu)養(yǎng)老由于缺乏足夠的人文關(guān)懷，很多老年人無法從心理上接受。這就需要國家制定相應(yīng)的政策，在解決社會養(yǎng)老壓力的同時也能滿足老年人的心理需求。

（二）“替代養(yǎng)老行為”制度的涵義

在這樣的社會背景下，僅僅通過依靠國家福利政策來緩解現(xiàn)狀已經(jīng)不切實(shí)際，市場經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢在此時就顯得尤為重要。在國家強(qiáng)有力的督促和監(jiān)督下，可以通過建立“替代養(yǎng)老行為”制度允許一批私營公司進(jìn)入養(yǎng)老領(lǐng)域從事社會化替代養(yǎng)老行為，使老年人的生活質(zhì)量得以保障。

所謂的“替代養(yǎng)老行為”制度，是指在老齡化和市場經(jīng)濟(jì)的背景下，由于多種原因，如4-2-1的小家庭結(jié)構(gòu)，使有贍養(yǎng)義務(wù)的子女無法實(shí)際履行贍養(yǎng)義務(wù)，或者履行贍養(yǎng)義務(wù)不夠。而國家制定制度，允許子女把法定贍養(yǎng)義務(wù)轉(zhuǎn)讓給專業(yè)養(yǎng)老機(jī)構(gòu)，或者接受過專業(yè)培訓(xùn)的社會志愿者，由他們代為養(yǎng)老，實(shí)現(xiàn)替代養(yǎng)老目標(biāo)的一種民商事法律行為制度?！疤娲B(yǎng)老行為”制度主要包括替代養(yǎng)老主體制度、契約制度和運(yùn)行制度等。

“替代養(yǎng)老行為”制度通過明確養(yǎng)老責(zé)任主體和行為主體的分立條件，規(guī)定社會化替代養(yǎng)老行為主體的類別及資格取得的條件。在符合法定養(yǎng)老義務(wù)替代履行條件的前提下，由于各種原因致贍養(yǎng)行為不能的責(zé)任主體需要和被照管人一起與第三人簽訂替代養(yǎng)老協(xié)議，確定他們之間各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，最后實(shí)現(xiàn)替代養(yǎng)老行為的市場化、社會化運(yùn)作。

二、“替代養(yǎng)老行為”制度社會法屬性及價值要求

（一）“替代養(yǎng)老行為”制度的社會法屬性

由于社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和歷史背景的不一致，各國對于社會法的概念理解也是不一致的。德國很早提出社會法的概念并制定了相應(yīng)的制度對相關(guān)社會群體，尤其是弱勢群體進(jìn)行保護(hù)。它認(rèn)為社會法具有調(diào)整社會福利支出的功能，其目的是實(shí)現(xiàn)社會公平正義和保障社會全體成員的社會利益。而日本和法國的社會法不是以具體的法典形式規(guī)定的，而是包括了勞動法和社會保障法。即使各國對社會法的認(rèn)識存在差異，但是它們都是建立在社會保障政策和社會保障制度的基礎(chǔ)上的，因此社會法也常常被理解為社會保障法。通常認(rèn)為，社會法在立法宗旨上強(qiáng)調(diào)人的中心作用，關(guān)注人道主義精神。它倡導(dǎo)以人為本，注重人文關(guān)懷。因此，在對制度的安排方面，明確人的主體性，強(qiáng)調(diào)每個人在社會中都是平等的，以制度來促進(jìn)人的發(fā)展，同時，通過社會法制度對弱勢群體進(jìn)行幫扶，完善社會保障制度。

“替代養(yǎng)老行為”制度應(yīng)當(dāng)成為我國機(jī)構(gòu)養(yǎng)老法律制度的核心，其建立在社會保障的基礎(chǔ)上，致力于解決社會問題，緩和由于我國老齡化所帶來的社會問題，在制度的宗旨上以人為本，強(qiáng)調(diào)人的中心地位。以人為主體，符合社會法的屬性，屬于社會法范疇。

（二）“替代養(yǎng)老行為”制度的社會法價值要求

“替代養(yǎng)老行為”制度作為社會法制度必然要符合社會法的價值要求。要研究社會法的價值，首先要弄清“價值”的概念?！皟r值”一詞源于經(jīng)濟(jì)學(xué)說，古典政治經(jīng)濟(jì)學(xué)創(chuàng)始人威廉·配第最早提出價值概念。后來，約翰·洛克、大衛(wèi)·休謨等人也都相繼提出了價值理論，但是并沒有對價值和使用價值、交換價值、價值量等進(jìn)行科學(xué)區(qū)分。真正揭示“價值”科學(xué)含義的是馬克思，他認(rèn)為價值就是商品內(nèi)在屬性的反映。由于當(dāng)時并沒有區(qū)分價值和使用價值，一部分學(xué)者運(yùn)用哲學(xué)的觀點(diǎn)，認(rèn)為法的價值是法的目標(biāo)，另一部分學(xué)者運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)觀點(diǎn)認(rèn)為法的價值是法的效用。中國法理學(xué)界對法的價值有著不同的看法，歸納起來有兩個方面：一是功能作用，二是目標(biāo)。②

社會法是以規(guī)定脫困權(quán)利和幫扶義務(wù)為內(nèi)容的，該內(nèi)容背后的決定性因素（即價值）是要求脫困權(quán)利和解困義務(wù)實(shí)行最佳分配，即效率。③社會法是通過構(gòu)建社會體制來解決社會問題的，隨著社會問題層出不窮，要更好更快地解決社會問題，就必須不斷完善社會制度。那么社會法的價值要求必然是建立科學(xué)合理的價值體制。而這個科學(xué)合理的價值體制包含目標(biāo)和效用兩個方面。

第一，社會法價值的目標(biāo)是解決社會問題，社會法的立法起點(diǎn)是構(gòu)建和諧社會和解決社會問題，當(dāng)社會問題產(chǎn)生并影響社會運(yùn)轉(zhuǎn)時，才會進(jìn)行社會立法。當(dāng)社會出現(xiàn)眾多的勞動糾紛，就會出現(xiàn)勞動法；當(dāng)社會出現(xiàn)教育問題，就會出現(xiàn)教育法；當(dāng)社會出現(xiàn)公益捐贈問題，就會出現(xiàn)公益事業(yè)捐贈法，等等。因此所有的社會立法都是為了解決社會問題而制定的，是社會立法最直接的價值表達(dá)。

第二，社會法價值取向是效用。社會法效用是社會法構(gòu)建社會體制中權(quán)利義務(wù)分配的運(yùn)行體現(xiàn)，其與社會法價值目標(biāo)具有直接關(guān)聯(lián)性。通過社會法對權(quán)利義務(wù)進(jìn)行分配，將權(quán)利義務(wù)關(guān)系調(diào)整并完善，為解決社會問題提供了法律保障。

社會法的價值不同于其他法律，它是社會體制及改革要求的最直接反映。如果因?yàn)轶w制不健全而使得社會體制運(yùn)行出現(xiàn)效率低下，那么社會問題就會越積越多引發(fā)更嚴(yán)重的問題。因此，為了保證政治經(jīng)濟(jì)制度的穩(wěn)定運(yùn)行，社會法承擔(dān)著建立社會制度和追求社會制度改革目標(biāo)的不同責(zé)任。前者反映了現(xiàn)實(shí)的運(yùn)行狀態(tài)，這種社會法具有實(shí)然法的屬性；后者追求的是未來的理想狀態(tài)，這種社會法具有應(yīng)然法的屬性。社會法首先構(gòu)建社會制度，然后規(guī)范社會行為，最后調(diào)整現(xiàn)有的社會關(guān)系，以實(shí)現(xiàn)社會協(xié)調(diào)穩(wěn)定發(fā)展的總體要求。所以，社會體制的運(yùn)行效率是社會法的價值所在。

三、“替代養(yǎng)老行為”制度的價值安排分析

（一）公平和正義是“替代養(yǎng)老行為”制度的最高價值

公平正義是衡量社會合理性和進(jìn)步性的一個重要標(biāo)志，養(yǎng)老制度的完善應(yīng)當(dāng)符合最基本的價值要求，著力于追求公平、正義。正義被認(rèn)為是人類社會的美德和崇高的價值理想?！疤娲B(yǎng)老行為”制度的公平正義體現(xiàn)在法的正義實(shí)現(xiàn)和對養(yǎng)老機(jī)構(gòu)自身的完備和完善上。

法是以公平正義為指引和根基的，在法律協(xié)調(diào)社會主體行為和關(guān)系的過程中，正義的理論和目標(biāo)始終是主體的關(guān)鍵評價標(biāo)準(zhǔn)。在立法過程中，公平正義始終是中心，始終貫穿于法律的運(yùn)行。立法正義是立法環(huán)節(jié)的核心，對整個立法環(huán)節(jié)有積極的引導(dǎo)意義?！疤娲B(yǎng)老行為”制度堅持“以人為本”的價值信念，促進(jìn)老年人養(yǎng)老問題的有效解決。所謂“以人為本”，是指一切工作的出發(fā)點(diǎn)都必須站在人的立場上,從人的價值和需要出發(fā)?！疤娲B(yǎng)老行為”制度堅持“以人為本”的價值理念，通過訂立民事服務(wù)合同的方式針對老年人不同的情況，規(guī)定適合每個老年人專有的養(yǎng)老服務(wù)，從而實(shí)現(xiàn)對老年人的社會公平與正義。

（二）自由是“替代養(yǎng)老行為”制度的核心價值

首先，“替代養(yǎng)老行為”制度要實(shí)現(xiàn)老年人作為主體的自由，既要尊重和保護(hù)老年人獨(dú)立生活的權(quán)利，又要保障他們參與社會生活與社會保護(hù)的權(quán)利?！疤娲B(yǎng)老行為”制度給予老年人充分的權(quán)利自由地去選擇生活方式，在他們的真實(shí)意愿下，允許他們獨(dú)立生活，參與社會活動。

其次，“替代養(yǎng)老行為”制度同時讓老年人可以接受老年教育和培訓(xùn)，享受社會福祉?！疤娲B(yǎng)老行為”制度的社會化解決了因子女外出務(wù)工而致的老年人情感危機(jī)和生活問題，該制度使他們通過培訓(xùn)融入社會或重新回歸社會，弱化了社會矛盾。

最后，在老年人身體機(jī)能下降的時候，對涉及自身民事、行政以及健康事物作出決定時，應(yīng)當(dāng)確保其在法律面前能夠平等地享有權(quán)利，使其權(quán)益得到充分地保護(hù)，實(shí)現(xiàn)老年人對自由價值的追求。

（三）秩序是“替代養(yǎng)老行為”制度的基本價值

秩序是人類追求自由和實(shí)現(xiàn)權(quán)利的基本價值，它是一種有序的狀態(tài)。秩序是“替代養(yǎng)老行為”制度的重要價值體現(xiàn)，具體表現(xiàn)在：“替代養(yǎng)老行為”制度的市場化、社會化運(yùn)作需要大量優(yōu)質(zhì)的養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)從業(yè)人員，“替代養(yǎng)老行為”制度所訂立的服務(wù)合同，通常會根據(jù)老人需求，調(diào)整養(yǎng)老服務(wù)供需平衡，提高養(yǎng)老服務(wù)效率，滿足老年人社會化養(yǎng)老服務(wù)需求，滿足其安定、安全、健康、幸福，并有尊嚴(yán)地生活。養(yǎng)老服務(wù)資源的可及性、可接受性及有效性，會影響資源的整合與利用效果。因此國家勢必對替代養(yǎng)老行為主體（商主體、社會化主體）的市場主體準(zhǔn)入、市場化與社會化運(yùn)作與管理機(jī)制、從業(yè)人員的素質(zhì)與技能教育培訓(xùn)等一系列環(huán)節(jié)進(jìn)行法治規(guī)制與引導(dǎo)，從而必將有效整合社會養(yǎng)老資源，促進(jìn)優(yōu)質(zhì)養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)的形成。對養(yǎng)老制度規(guī)范的同時，整合社會養(yǎng)老資源，促進(jìn)優(yōu)質(zhì)養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)，穩(wěn)定了老年人群體的秩序，維持了社會的穩(wěn)定。

（四）效率是“替代養(yǎng)老行為”制度的重要價值

養(yǎng)老需要投入大量的資金，但在我國老齡化嚴(yán)重的今天，國家財政提供足額養(yǎng)老金已經(jīng)相當(dāng)乏力?！疤娲B(yǎng)老行為”制度將政府和市場相結(jié)合，大大的減輕了政府在養(yǎng)老方面的財政壓力，將財政資金更多地用于教育、老少邊窮地區(qū)等方面發(fā)展上，提高效率的同時也促進(jìn)社會的和諧發(fā)展。

此外，我國自古以來孝親敬祖的觀念深入人心，素有“父母在，不遠(yuǎn)行”的觀點(diǎn)，年輕人受傳統(tǒng)家庭養(yǎng)老觀念的影響，無法擺脫家庭的束縛。但實(shí)際上4-2-1的家庭模式下，兒女的受教育程度普遍較高，有較強(qiáng)的社會貢獻(xiàn)能力，但由于傳統(tǒng)家庭養(yǎng)老觀念的束縛，難以尋求更好的方式將自己的社會價值實(shí)現(xiàn)最大化?！疤娲B(yǎng)老行為”制度將通過法治安排確定優(yōu)質(zhì)的養(yǎng)老市場化、社會化替代制度，將作為社會主要勞動力的青年人從家庭、官辦養(yǎng)老院等養(yǎng)老場所中解放出來，促進(jìn)社會生產(chǎn)力的解放，促進(jìn)社會效率的提高和社會的發(fā)展。

四、結(jié)語

“替代養(yǎng)老行為”制度的建立和社會化，不僅為我國老年群體提供了一種新的、可行的、高質(zhì)量的制度設(shè)計，而且有助于實(shí)現(xiàn)國家“老有所養(yǎng)”的福利價值取向。圍繞以自由為核心的養(yǎng)老制度的完善與發(fā)展，逐步在我國穩(wěn)固和維護(hù)養(yǎng)老機(jī)構(gòu)的秩序建設(shè)，在公平的市場競爭環(huán)境下完善養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)鏈，促進(jìn)養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)向多元化多層次方向發(fā)展，緩解老齡化趨勢給我國社會發(fā)展帶來的各種阻礙。

注釋

①王南.德國應(yīng)對老齡化的經(jīng)驗(yàn)[EB/OL].中國經(jīng)濟(jì)新聞網(wǎng)。

②湯黎紅.論社會法的價值及取向[J].行政與法，2008（10）：85-86。

③湯黎虹.社會法學(xué)[M].中國人民公安大學(xué)出版社，2014：33。