工程造價司法鑒定合法性探討

辜蜀嘉

（成都大學(xué)，四川 成都610106）

近十幾年來，建設(shè)行業(yè)蓬勃發(fā)展，盡管國家對建筑市場管理不斷規(guī)范、管理水平不斷提高，但伴隨城市化進(jìn)程的進(jìn)一步推進(jìn)，隨之而來的是逐年上升態(tài)勢的工程糾紛案件，其中尤以工程造價糾紛最為常見和顯著。當(dāng)事人雙方為維護(hù)自身利益，將其無法調(diào)解的工程造價糾紛訴諸法律尋求解決途徑。工程造價專業(yè)性極強(qiáng)，工程造價司法鑒定本身極具復(fù)雜性和特殊性，而司法鑒定結(jié)果（意見）通常會作為法庭進(jìn)行審判的重要依據(jù)，甚至可能直接影響審判結(jié)果。

鑒于工程造價司法鑒定意見作為工程造價糾紛案件法庭依據(jù)最重要最直接的證據(jù)性質(zhì)，只有保證司法鑒定本身的合法性才能保障司法鑒定意見的可靠性。本文結(jié)合案例就工程造價司法鑒定的合法性略做探討。

1 主體資格合法

鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人應(yīng)資格合法，兩者身份必須符合《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》（以下簡稱《辦法》）具體要求。我國對司法鑒定實(shí)行全國統(tǒng)一鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人審核登記、編制名冊公告公示等資格管理。申請獲取了《司法鑒定許可證》資格的單位方可承接司法鑒定業(yè)務(wù)，只有被全國登記在冊的人員才允許從事具體司法鑒定工作。工作實(shí)踐中，時有出現(xiàn)掛靠、借用他人資質(zhì)以及轉(zhuǎn)讓鑒定業(yè)務(wù)等違法行為。

案例一：某施工企業(yè)訴某開發(fā)商工程進(jìn)度款，原告要求被告支付工程進(jìn)度款1370萬元。原告向法院提起訴訟并申請造價司法鑒定。被告在庭上爭議涉及的工程進(jìn)度款提出在爭議的進(jìn)度款內(nèi)，原告存在諸多分部分項(xiàng)工程未達(dá)到合同約定的合格標(biāo)準(zhǔn)等證據(jù)一并向法院提交，原被告雙方對爭議的進(jìn)度款金額范圍內(nèi)工程內(nèi)容的界定及鑒定所需證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，被告多次提請法庭注意，按合同約定，支付工程進(jìn)度款的前提條件是分部分項(xiàng)工程合格。初步鑒定意見出具后，發(fā)現(xiàn)鑒定機(jī)構(gòu)并未根據(jù)已質(zhì)證范圍和證據(jù)實(shí)施鑒定：鑒定機(jī)構(gòu)將“工程進(jìn)度款”這一爭議事項(xiàng)擴(kuò)展為“竣工結(jié)算款”進(jìn)行鑒定；對于被告方提出的諸多不合格分部分項(xiàng)工程的證據(jù)，在鑒定報告中對被告方提出在法庭上已質(zhì)證過的有證據(jù)顯示是不合格的諸多分部分項(xiàng)工程所對應(yīng)的價款也未做相應(yīng)說明，而是一并計算到工程造價鑒定意見中。同時，被告方在后續(xù)調(diào)查中，發(fā)現(xiàn)鑒定報告上簽字蓋章的鑒定員，不是此項(xiàng)鑒定的實(shí)際實(shí)施人，而實(shí)際鑒定實(shí)施人中的有兩位并不具備鑒定資格（鑒定人員資格國家有專門的注冊名冊公示），其中一位甚至不具備工程造價審核資格。鑒于此，被告方直接向法庭主張此鑒定意見無效，要求重新鑒定。

在司法鑒定實(shí)踐中應(yīng)杜絕此類司法鑒定活動掛靠、借用他人資質(zhì)以及轉(zhuǎn)讓鑒定業(yè)務(wù)等違法行為。若發(fā)現(xiàn)，應(yīng)及時向司法管理部門或法院反映，制止此類非法行為。案例一中除了存在實(shí)際鑒定人資格不合法，借用他人資質(zhì)，部分人員無鑒定資質(zhì)等非法行為外，還存在鑒定范圍不合法，未把握好鑒定范圍，隨意擴(kuò)大鑒定范圍，將爭議金額擴(kuò)大到結(jié)算金額等不合法行為。

2 資料合法

工程造價鑒定資料應(yīng)合法，造價鑒定工作所依托的工程建設(shè)過程中形成的各種資料必須是經(jīng)過法庭質(zhì)證后形成的證據(jù)，鑒定所用資料必須是從法院取得且經(jīng)過法庭質(zhì)證后的資料證據(jù)，當(dāng)事人的任何一方私下提供的未經(jīng)質(zhì)證過的資料都不應(yīng)作為資料證據(jù)用于造價司法鑒定工作。

在司法鑒定實(shí)踐中，工程造價鑒定資料收集面臨資料龐雜繁復(fù)，資料跨越時間周期長等情況，難度較大。工程造價鑒定資料主要包含雙方當(dāng)事人員的起訴應(yīng)訴證明、招投標(biāo)文件、承包合同或協(xié)議、會議紀(jì)要、鑒定范圍內(nèi)的施工圖紙、施工簽證、質(zhì)證材料等等。應(yīng)嚴(yán)格審核雙方當(dāng)事人提供工程造價司法鑒定資料是否具有合法性、真實(shí)性、全面性與有效性。在收集工程造價鑒定資料時，鑒定人時常會面對各種復(fù)雜多樣的情形，當(dāng)事人提供的鑒定資料數(shù)量龐雜、雜亂不全、真假夾雜、手續(xù)齊全但并未實(shí)施的資料證明等。同時，鑒定期間，雙方當(dāng)事人為了謀求己方訴求被支持，提高己方訴求被支持的概率，通常會不斷地向鑒定人提供各類證據(jù)的補(bǔ)充資料等。工程造價司法鑒定人應(yīng)與雙方當(dāng)事人共同核實(shí)、去偽存真、對補(bǔ)充收集的新資料等應(yīng)經(jīng)雙方當(dāng)事人確認(rèn)，法庭的質(zhì)證后分門別類進(jìn)行裝訂，原先的材料應(yīng)當(dāng)眾銷毀，按照新資料重新依據(jù)承包協(xié)議及國家省市相關(guān)規(guī)定計量計價調(diào)價確定工程造價。用于鑒定的資料證據(jù)必須經(jīng)過法庭的質(zhì)證。工程造價鑒定資料是否全面、真實(shí)、有效地反映實(shí)際項(xiàng)目施工現(xiàn)場實(shí)施情況外部環(huán)境條件的變化等情況，關(guān)乎工程造價司法鑒定成果（意見）能否客觀公正的調(diào)節(jié)雙方當(dāng)事人核心利益訴求。合法、真實(shí)、全面的鑒定資料是鑒定成果（意見）客觀真實(shí)性和準(zhǔn)確可靠性的前提保證。按照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的要求，各種造價資料應(yīng)當(dāng)庭提出，并經(jīng)由當(dāng)事人質(zhì)證，未經(jīng)過質(zhì)證的造價資料不可作為合法證據(jù)用作司法鑒定中認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。鑒定人在處理應(yīng)用這些造價資料證據(jù)時應(yīng)注意鑒定環(huán)節(jié)中的質(zhì)證程序，避免出現(xiàn)錯漏而導(dǎo)致當(dāng)事人要求重新鑒定的情況。

3 程序合法

工程造價司法鑒定程序應(yīng)合法。從事鑒定活動的方式、流程步驟及遵從的相關(guān)規(guī)則構(gòu)成司法鑒定程序。司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人都應(yīng)嚴(yán)格遵守，一旦違反程序，不僅會直接導(dǎo)致司法鑒定意見無法使用，甚至?xí)绊懪袥Q的效力，或因鑒定程序違法而引發(fā)上訴，被上一級法院發(fā)回重審?！端痉ㄨb定程序通則》對司法鑒定程序作了嚴(yán)格規(guī)定。為保證鑒定意見的證據(jù)效力，造價司法鑒定程序也應(yīng)符合《程序通則》及相關(guān)法律規(guī)定。只有保證鑒定程序是合法合規(guī)的，鑒定意見可信度才得以保證。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱《司法解釋二》）強(qiáng)調(diào)了兩個質(zhì)證程序的重要性：第一次是明確鑒定材料的數(shù)量、名稱、主要內(nèi)容、待證事實(shí)等，以及雙方對于鑒定材料的爭議范圍，是鑒定程序初始階段對鑒定材料的質(zhì)證，第二次是對鑒定意見的質(zhì)證。由法院組織雙方鑒定意見中鑒定材料、鑒定方法、鑒定依據(jù)等進(jìn)行質(zhì)證。若發(fā)現(xiàn)鑒定人采信了與第一次質(zhì)證中不同的鑒定資料作為依據(jù)的，應(yīng)排除該未經(jīng)質(zhì)證資料的證據(jù)效力。鑒定人按照合法的鑒定程序，依據(jù)合法、真實(shí)、全面、有效的證據(jù)資料出具的鑒定結(jié)論是法庭據(jù)此作為重要證據(jù)予以定案的重要前提。

4 范圍合法

合理確定工程造價司法鑒定委托范圍。鑒定范圍合法合理，合理確定工程造價司法鑒定范圍既有利于集聚造價糾紛爭議焦點(diǎn)，提高司法鑒定效率，又有利于控制鑒定成本費(fèi)用。避免鑒定范圍不必要擴(kuò)大或人為縮小。工程造價糾紛是當(dāng)事雙方對應(yīng)付工程價款數(shù)額的爭議，因此，工程造價司法鑒定應(yīng)本著僅對“爭議事實(shí)”進(jìn)行鑒定的原則，對“爭議事實(shí)”范圍內(nèi)的問題進(jìn)行鑒定。工程造價鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人均不應(yīng)對約定的鑒定范圍在當(dāng)事一方的誘導(dǎo)和授意下任意擴(kuò)大或縮小，否則，可能會導(dǎo)致鑒定意見無效。梳理明確不需要鑒定的部分。事實(shí)明確、計算方法科學(xué)合理、計算依據(jù)符合合同協(xié)議及相關(guān)行業(yè)規(guī)范行業(yè)、行業(yè)規(guī)則、計算結(jié)果正確合法的部分，不必委托司法鑒定。這樣有利于縮短鑒定時間和審判時間，也避免了浪費(fèi)工程造價司法鑒定社會資源，節(jié)約鑒定成本。一旦確定委托鑒定的準(zhǔn)確范圍，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)本著“委托什么，鑒定什么”的原則，避免“全盤鑒定”。嚴(yán)格按委托書中的明確鑒定事項(xiàng)或內(nèi)容進(jìn)行鑒定，防止當(dāng)事一方借機(jī)擴(kuò)大鑒定范圍。對于當(dāng)事人雙方有爭議部分進(jìn)行鑒定，既不超范圍鑒定，也不縮小范圍鑒定，更不能改變范圍鑒定。不同于對全部已完工程的進(jìn)行計量計價的工程結(jié)算，鑒定過程中，直接或間接的擴(kuò)大或縮小鑒定范圍都將意味著當(dāng)事一方的訴訟請求和訴訟利益增加或減少，侵犯了當(dāng)事人訴訟權(quán)利。

案例二：某工程項(xiàng)目總造價7300萬元，完工后因結(jié)算爭議訴諸法院要求對其總造價進(jìn)行鑒定。經(jīng)仔細(xì)地調(diào)查分析，發(fā)現(xiàn)雙方爭議主要來自材料價格調(diào)差。原因是招標(biāo)文件和合同對此項(xiàng)的約定不一致，當(dāng)事的一方主張按招標(biāo)文件進(jìn)行材料價差調(diào)整，另一方則主張按合同進(jìn)行材料價差調(diào)整。經(jīng)過溝通協(xié)調(diào)后，重新調(diào)整了委托范圍，將司法鑒定委托范圍調(diào)整為材料調(diào)價部分，聚焦了爭議焦點(diǎn)，節(jié)約鑒定時間和鑒定成本。

為防止當(dāng)事人超范圍使用司法鑒定，更好的尊重民法的從約原則，尊重簽訂施工合同時的雙方原意表達(dá)，避免當(dāng)事人尋求不恰當(dāng)利益，應(yīng)僅鑒定工程造價糾紛案件的爭議部分事實(shí)。若當(dāng)事雙方合同上以固定價作為工程價款結(jié)算方式的，非特別情形，也不宜輕易啟動司法鑒定程序。嚴(yán)格把關(guān)工程造價司法鑒定的啟動條件和鑒定范圍，即可為當(dāng)事方節(jié)約鑒定時間和鑒定成本，同時減少了社會和司法不必要的資源耗費(fèi)。

5 結(jié)語

作為司法活動重要內(nèi)容的工程造價司法鑒定工作是一個極其復(fù)雜循序漸進(jìn)的過程，關(guān)系到當(dāng)事雙方的重要經(jīng)濟(jì)利益。作為法庭審判的重要證據(jù)和依據(jù)的鑒定成果（意見）要求司法鑒定必須具備合法性。只有司法鑒定本身合法，其司法鑒定成果（意見）才能為法庭后續(xù)的審判工作提供強(qiáng)有力的證據(jù)依據(jù)。