算法時代應對App犯罪的司法策略

劉哲

算法時代，App成了犯罪遷徙的新?lián)c

對于早已進入互聯(lián)網(wǎng)時代的我們而言，App犯罪并不算特別新奇的事物，其只是犯罪在移動互聯(lián)網(wǎng)時代的新樣態(tài)，很多只是傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡版，網(wǎng)絡犯罪的移動版。比如現(xiàn)在很多非法吸收公眾存款的犯罪都有一個App，這個罪名很早就有了，但近年來比較集中，其中一個原因就是借助了移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，也就是App應用程序的便捷性和社交擴散傳播屬性，比較容易通過人際網(wǎng)絡進行推廣。

同時伴隨著移動支付技術(shù)和大數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)達，App比較容易填錄信息、支付款項，通過App每個人自己填錄信息，自己支付費用，這就讓犯罪成本極大降低，犯罪規(guī)模容易擴大。并且犯罪人可以借助于大數(shù)據(jù)技術(shù)更好地組織犯罪。

涉App犯罪其實是移動互聯(lián)網(wǎng)時代的犯罪遷徙

事實上，App犯罪大體可以分為三種形態(tài)：第一種是犯罪算法，也就是App設(shè)計者和運營者，將App直接作為犯罪工具，侵入其他的計算機網(wǎng)絡、盜取信息、騙取錢款或者傳播色情信息，這個時候這些App軟件就成了犯罪算法，專門用來實施犯罪的工具;第二種是運營者犯罪，App軟件雖然擴大了運營者的影響力，但其本身相對中性，可用以犯罪也可以用以合法經(jīng)營。這就比如一些非法吸存的App，其實是可以用以合法經(jīng)營，但是運營者選擇了違法犯罪的道路;第三種情況是寄居者犯罪，也就是寄居在微信、抖音、淘寶等合法平臺的小運營者或者用戶實施犯罪，在這里通過欺騙、引誘等種種方式展開犯罪。這種犯罪形態(tài)其實就是傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡空間化。

網(wǎng)絡空間與現(xiàn)實空間日漸重疊和實體化，人們越來越習慣在虛擬網(wǎng)絡進行社交、娛樂和購物。漸漸地，我們在虛擬世界的財產(chǎn)很多已經(jīng)可以順利地流通、變現(xiàn)，與真實財物無異。我們也越來越習慣于移動支付，現(xiàn)金交易反而漸漸退出了我們的現(xiàn)實生活。但是，移動支付的便捷性同時也為犯罪提供了便捷性。

也就是說虛擬生活變得越來越真實。虛擬生活借助于移動互聯(lián)網(wǎng)，尤其是以App為代表的介質(zhì)，逐步具備了超強的人身屬性。每個人通過App登錄，就是個人身份進入了一個世界，這個世界變得越真實人們來的次數(shù)也就越多。人去了哪里，犯罪自然也追到了哪里。

疫情期間，人們面對面的接觸減少了，這為網(wǎng)絡電商和服務商提供了不少商機，同時也令網(wǎng)絡世界增加了一些犯罪風險，App犯罪有所增多。其實這是犯罪形態(tài)適應社會發(fā)展的表現(xiàn)，社會在發(fā)展和進化，犯罪也在發(fā)展和進化。要知道，犯罪的實施者也是生活在當下的人，他要想實施犯罪肯定要到人多、錢多的地方去，這樣才能提高犯罪的成功概率。

犯罪形態(tài)向移動互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域轉(zhuǎn)移，最主要的就是通過App應用程序的犯罪遷徙。

算法不應成為獨立王國

犯罪之所以愿意向App這些移動互聯(lián)網(wǎng)的領(lǐng)地遷移，除了跟上時代的變化，追逐潛在的被害對象之外，還有互聯(lián)網(wǎng)的本身屬性，比如匿名性、隱蔽性、規(guī)?；?、自組織等模式。這些特性讓犯罪更加隱蔽，但是犯罪的力量卻可以通過算法無限擴大，因此犯罪的規(guī)模也呈現(xiàn)出幾何級數(shù)的提升。

好在現(xiàn)在犯罪門檻相對還比較高，比如編寫代碼還不是誰都會的，習慣使用各種社交平臺和新型工具的還是一些年輕人，或者有一定學歷的人。這些人仍然是有限的，因此整個App犯罪態(tài)勢還沒有起來。

但是隨著編程逐漸納入基礎(chǔ)教育，移動互聯(lián)網(wǎng)一代成長起來，這個犯罪門檻將變得越來越低。通過算法等技術(shù)手段，通過靈活使用社交平臺工具實施的犯罪，將逐漸成為主要的犯罪形態(tài)。完全不包含移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的傳統(tǒng)犯罪形態(tài)將變得越來越少。

面對這種新的犯罪趨勢，司法機關(guān)應該有所作為。

目前的主要問題是現(xiàn)有的法律體系和社會規(guī)范體系還不能完全適應移動互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境，還沒有充分重視網(wǎng)絡空間的實在性和日常性。老是把互聯(lián)網(wǎng)空間當作一種例外的存在，等待與現(xiàn)實世界進行等價比較，比如虛擬物品是否屬于財產(chǎn)的問題，就經(jīng)過一會說是一會說否的反復?，F(xiàn)在又輪到個人隱私數(shù)據(jù)的權(quán)利歸屬問題，也不能很快達成一致。包括以人臉識別等為代表的隱私安全，與移動互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展之間也不能實現(xiàn)平衡。這說明雖然社會的重心正在往互聯(lián)網(wǎng)端遷移，但是我們的工作和生活重心還是在線下，整個社會對網(wǎng)絡空間的規(guī)范還不夠。還是有一點網(wǎng)絡是法外空間的味道，網(wǎng)絡空間并沒有充分地得到法律管轄。法律人總體上來看，對信息技術(shù)的理解能力也有所欠缺，對新技術(shù)的應用，對網(wǎng)絡空間的生存體驗都不夠。

這就很容易造成網(wǎng)絡世界的法律真空。比如現(xiàn)實的金融安全我們原來盯得挺緊，銀行等金融牌照是不可能拿到的。但是移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展之后，一個App就可以發(fā)揮各種金融功能，并不需要實體的門店和網(wǎng)店。

我們原來注意得不夠，與對金融創(chuàng)新的監(jiān)管放松有一定的關(guān)系，但是從骨子里其實是把App這種小小的網(wǎng)絡程序看低了，我們低估了互聯(lián)網(wǎng)的力量。雖然這些App的圖標在手機屏幕上只有一平方厘米左右，但是其背后可能是百萬級、千萬級，甚至是十億級的用戶。這些用戶對一些應用程序高度依賴，由于這些程序拋出一些誘人的利益讓人們?yōu)橹畠A倒，甚至進行了傾家蕩產(chǎn)的投入，最后可以聚攏上百億元的資金。

這樣的App便不是一個簡單的應用程序，它是由千百萬人通過信息技術(shù)結(jié)成的社會網(wǎng)絡，它是一個小小的國度，這些程序形成他們的國土，這些用戶就是它的臣民，那些算法就是統(tǒng)治他們的法律，那些掌管算法的運營者如同王侯。

在這個虛擬的世界里，真實世界的法律反而被關(guān)在大門之外。我們沒有建立對算法的合法性審查機制，我們未能將這些算法納入我們的規(guī)則體系，就使他們成為一個又一個的獨立網(wǎng)絡。

個人信息是虛擬世界的身份證、通行證，甚至是財產(chǎn)憑證，拿到這些即使未經(jīng)允許也可以通過技術(shù)手段進行財產(chǎn)竊取，甚至只要變賣這些個人信息就可以獲得一定的收益。顯然，這些App不應成為法外之地和獨立王國，我們要對網(wǎng)絡空間予以充分重視，就像我們對領(lǐng)土主權(quán)和治權(quán)的充分重視，我們也要充分重視每一比特網(wǎng)絡空間的主權(quán)和治權(quán)。

算法背景下的司法策略

對網(wǎng)絡世界的規(guī)制當然需要立法的不斷完善和重視。但是必須承認，立法有著嚴重的滯后性。而司法恰恰可以彌補這種滯后性，通過案例的方式形成一定的細節(jié)規(guī)則供以后立法參考，也為后續(xù)處理案件提供指引。

因此，對待涉及App犯罪的案件，在辦理案件的同時，可以通過檢察建議的方式，建議企業(yè)進行合規(guī)性整改，也就是從互聯(lián)網(wǎng)公司的算法上與現(xiàn)有的法律進行對接，查找到核心算法與相關(guān)法律存在沖突的應當建議修改。同時建議相關(guān)主管機關(guān)完善監(jiān)管規(guī)則體系，通過加強管理的方式保證算法的優(yōu)化。

檢察機關(guān)不僅可以通過指控犯罪管控網(wǎng)絡犯罪，也可以通過公益訴訟和檢察建議促進企業(yè)合規(guī)。表面上是算法，背后仍然是人，其實人披上了算法的外衣，讓我們看不清楚，掩蓋在這些冰冷的數(shù)學邏輯背后。因此，對于發(fā)案率比較集中的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，應當建議監(jiān)管機關(guān)對企業(yè)算法的審查，將隱藏著的算法規(guī)則顯性化，通過顯性化容易被人審查，從而判斷是否符合法律規(guī)定。

其實App犯罪不僅僅是運營者的問題，很多時候是他人寄生在合法平臺下擅自干非法勾當。如果要是在現(xiàn)實生活中那很容易受到執(zhí)法機關(guān)的監(jiān)管，構(gòu)成犯罪也容易被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)。但是網(wǎng)絡世界是平臺的地盤，并沒有現(xiàn)實世界的攝像頭和警報器，在這里執(zhí)法，或者打擊犯罪就特別需要平臺型App的配合。需要通過特定算法形成現(xiàn)實生活中的報警系統(tǒng)，協(xié)助司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)線索、固定證據(jù)、抓捕人員。

司法機關(guān)在虛擬世界就需要開展虛擬王國的司法協(xié)作。在合作這個問題上，我們特別需要注意隱私權(quán)的保護。加強管理并不是讓網(wǎng)絡世界完全籠罩在監(jiān)視陰影之下，那將損害網(wǎng)絡世界的自由流通性和活力，而是要特別考慮平臺App的算法相對獨立性。也就是既要要求虛擬世界合法、守法，也要保證虛擬世界的繁榮和創(chuàng)新。

我們需要讓虛擬世界也受到現(xiàn)實世界的法律管制，就是讓每一個用戶不但在線下遵守法律，在線上也遵守法律。我們既能通過網(wǎng)絡無界限地互聯(lián)，無拘束地表達，擴大現(xiàn)實世界的便捷，實現(xiàn)個人的無限可能，又要保持這個世界的基本秩序，實現(xiàn)效率、秩序和公正的平衡。