中國(guó)科技上市公司中小投資者保護(hù)制度研究

徐文哲

【關(guān)鍵詞】科技上市公司;中小投資者保護(hù);累積投票制度;分類表決制度;通訊投票制度

一、引言

經(jīng)過(guò)幾十年來(lái)證券市場(chǎng)的穩(wěn)步發(fā)展，中國(guó)科技上市公司的規(guī)模陸續(xù)發(fā)展壯大，股權(quán)結(jié)構(gòu)日趨合理化，核心競(jìng)爭(zhēng)力日益增強(qiáng)，科技上市公司的發(fā)展已成為推動(dòng)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的中堅(jiān)力量。然而，仍有不少企業(yè)上市僅僅為了滿足其融資的需求，沒(méi)有很好地建立公司的法定代表人治理結(jié)構(gòu)，使得中小投資者的權(quán)益維護(hù)問(wèn)題成為難題。中小股東保護(hù)可以細(xì)分為自我保護(hù)和法律制度的外部保護(hù)。自我保護(hù)通常指在投資者已經(jīng)對(duì)公司董事或大股東失去信心的前提下，為最大限度保護(hù)自己的權(quán)益，投資者將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓出公司的行為。在法律制度方面，為保護(hù)中小投資者權(quán)益，我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》中作出了許多法律制度規(guī)定，本文主要研究的是表決權(quán)的制度安排問(wèn)題。為保護(hù)中小投資者權(quán)益而設(shè)立的三種股東大會(huì)制度分別是：累積投票制度、分類表決制度和通訊投票制度。

二、累積投票制度

累積投票制度是指當(dāng)公司召開(kāi)股東大會(huì)時(shí)，股東通過(guò)投票選舉兩個(gè)及以上的董事，無(wú)論大小股東，他們所擁有的投票權(quán)益數(shù)與他們持有的股份數(shù)相同。因此，股東可以自由選擇集中對(duì)一個(gè)人或分散向幾個(gè)人進(jìn)行投票，最后根據(jù)投票數(shù)確定當(dāng)選的董事或監(jiān)事。采用累積投票制，在每個(gè)股東持有一定數(shù)量股份的情況下，大小股東均有權(quán)投票并實(shí)施其最佳的累積投票計(jì)劃。并且一旦確認(rèn)選舉結(jié)果，就沒(méi)有人可以更改選舉結(jié)果。在我國(guó)的立法實(shí)踐中，采用累積投票制也是保護(hù)中小股東權(quán)益的有效手段。中國(guó)新的《公司法》第一百零六條規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事和監(jiān)事時(shí)，可以依照公司章程的規(guī)定或股東大會(huì)的決議實(shí)施累積投票制。

目前，大多數(shù)學(xué)者都同意累積投票制。他們認(rèn)為累積投票制遵循公司民主理論的基本思想，并且類似于國(guó)會(huì)議員的選舉，累積投票制保護(hù)了中小股東的權(quán)利，讓他們有更多機(jī)會(huì)選舉心儀的候選人進(jìn)入董事會(huì)。在一定程度上平衡了大小股東之間的利益關(guān)系，改變了控股股東“一股獨(dú)大”的現(xiàn)狀，防止大股東獨(dú)裁事件的發(fā)生。然而，一些學(xué)者認(rèn)為累積投票制并不樂(lè)觀。有學(xué)者指出，一旦選舉出廉正度較低的董事，他可能會(huì)出賣中小股東以謀取私利，甚至可能利用其個(gè)人權(quán)利損害公司利益。無(wú)論公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展如何，都有一些通過(guò)累積投票制選舉產(chǎn)生的董事們?cè)谥行」蓶|利益的旗幟下為自己謀取私利。這對(duì)其他股東也極為不公平。還有一些學(xué)者認(rèn)為，市場(chǎng)中的某些反對(duì)派利益團(tuán)體可能會(huì)使用累積投票權(quán)作為他們爭(zhēng)取控制權(quán)的工具。這樣，每個(gè)董事會(huì)都變成了一場(chǎng)看不見(jiàn)的戰(zhàn)斗。如果這樣下去，董事之間的沖突可能會(huì)越來(lái)越激烈，對(duì)公司的未來(lái)發(fā)展產(chǎn)生不利影響。

三、分類表決制度

目前實(shí)行的分類投票制度意味著，科技上市公司在可能損害流通股股東利益的事項(xiàng)上進(jìn)行表決時(shí)，流通股股東有權(quán)單獨(dú)投票。如果流通股的表決達(dá)到一定比例，其效力將高于非流通股股東投票。該政策的背景是，在非流通股的情況下，非流通股股東和流通股股東通常缺乏相同的利益目標(biāo)，流通股股東的聲音較弱，其利益往往沒(méi)有得到有效地保護(hù)。所以，有必要給予可流通股股東更多的發(fā)言權(quán)。我國(guó)《公司法》第一百三十一條對(duì)類別股制度作出了規(guī)定。據(jù)此，國(guó)務(wù)院確立了優(yōu)先股制度。分類表決制度作為類別股制度的重要內(nèi)容也被我國(guó)法律所保護(hù)。

分類表決制度可以幫助恢復(fù)平等原則的真實(shí)含義，并從經(jīng)濟(jì)實(shí)力，持股比例，投票權(quán)和信息擁有等方面提高處于弱勢(shì)群體的可交易股東的地位。該系統(tǒng)可以有效地防止由于傳統(tǒng)公司法規(guī)定的多數(shù)股權(quán)決定原則和“一股獨(dú)占”股權(quán)的實(shí)際結(jié)構(gòu)而導(dǎo)致的多數(shù)股權(quán)濫用，從而防止了股東大會(huì)成為“大股東大會(huì)”。這不僅充分體現(xiàn)了對(duì)公眾股東共同利益的關(guān)心，也反映了公眾股東自身利益的維護(hù)。但是，還應(yīng)該注意的是，實(shí)施分類投票制度后，由于公眾股東不了解公司的戰(zhàn)略，經(jīng)營(yíng)方式和技術(shù)，僅對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)成果承擔(dān)較小責(zé)任，因此可能會(huì)做出錯(cuò)誤的決定或?yàn)E用他們的投票權(quán)。導(dǎo)致所謂的“族群分類”現(xiàn)象或更無(wú)法控制的緊急情況。如日本上市公司股東大會(huì)上的一團(tuán)糟現(xiàn)象。

四、通訊投票制度

通訊表決是股東通過(guò)各種通訊手段行使表決權(quán)的行為?？梢詫⑵湟暈閷?duì)技術(shù)系統(tǒng)的補(bǔ)充，以使股東投票制度得以有效實(shí)施。如今，當(dāng)信息技術(shù)廣泛應(yīng)用于證券市場(chǎng)時(shí)，股東主要通過(guò)信件，傳真和互聯(lián)網(wǎng)來(lái)行使其投票權(quán)。與信件、傳真、電話等相比，網(wǎng)絡(luò)在線投票是最便捷和廣泛使用的通信投票方法。盡管新的《公司法》沒(méi)有明確規(guī)定通訊投票，但早在2004年，深滬證券交易所就正式啟動(dòng)實(shí)施了通訊投票制度。相關(guān)政策文件包括《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》和《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)上投票工作指引（試行）》等。這是我國(guó)通訊投票制度走向完善的重要一步。

實(shí)現(xiàn)了通訊投票制度后，股東可以通過(guò)Internet瀏覽相關(guān)信息，并在在線聊天室中與其他股東討論相關(guān)建議，權(quán)衡利弊，然后以最有利于他們的方式進(jìn)行投票。這種基于Internet的投票有利于節(jié)省投票成本，并最大限度地提高股東利益和公司價(jià)值?；ヂ?lián)網(wǎng)上信息傳輸?shù)淖畲筇攸c(diǎn)是低成本。公司以低成本的方式將信息傳遞給股東，股東幾乎可以免費(fèi)獲得信息并根據(jù)信息進(jìn)行投票。但是，與線下股東大會(huì)相比，由于網(wǎng)絡(luò)中斷和信號(hào)延遲等不可控因素，在線投票可能會(huì)影響股東會(huì)議的進(jìn)行，并且由于在線交流的局限性，在線投票還會(huì)影響股東對(duì)投票表決的判斷情況。

五、結(jié)論

本文的研究發(fā)現(xiàn)，我國(guó)保護(hù)中小投資者的證券立法相對(duì)完善。相關(guān)法律包括新的《公司法》，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)公眾股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》和《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》，這些制度的頒布實(shí)施，為科技上市公司中小投資者提供了產(chǎn)權(quán)保護(hù)，維護(hù)了中小股東的表決權(quán)。但是，在更完善的制度背后，仍然存在許多需要改進(jìn)的領(lǐng)域，例如實(shí)現(xiàn)平等原則的困難，執(zhí)法效率低下以及訴訟機(jī)制不完善等。

就中國(guó)證券市場(chǎng)的現(xiàn)狀而言，完善法律保護(hù)中小投資者的關(guān)鍵是營(yíng)造有利于中小投資者保護(hù)的法律環(huán)境。這就要求證券市場(chǎng)采取有效的監(jiān)管措施，以保護(hù)中小投資者的利益。但是，我國(guó)強(qiáng)調(diào)政府監(jiān)管和輕工業(yè)自律的市場(chǎng)特征導(dǎo)致我國(guó)證券市場(chǎng)目前監(jiān)管缺乏統(tǒng)一性，獨(dú)立性和藝術(shù)性。要改善我國(guó)的證券監(jiān)管，必須重建監(jiān)管的“靈魂”，即監(jiān)管觀念，形成有效但不過(guò)分的監(jiān)管模式，切實(shí)保護(hù)中小投資者的權(quán)益。