道德法律化的必要性、局限性及其限度
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馬可心

東北師范大學(xué)，吉林 長(zhǎng)春 130000

一、什么是道德法律化

要解釋什么是道德法律化，首先要解釋道德和法律之間的區(qū)別和聯(lián)系。第一，道德與法律出現(xiàn)時(shí)機(jī)不同。道德的出現(xiàn)可追溯到原始社會(huì)，那時(shí)生產(chǎn)力異常落后，人們的行為通過習(xí)慣、信念、輿論來約束，由此社會(huì)生產(chǎn)和社會(huì)生活才能穩(wěn)定和諧。階級(jí)是孕育法律的土壤，沒有階級(jí)，法律也就無從談成，站在歷史的長(zhǎng)河看發(fā)展，道德之于人類的意義將愈加強(qiáng)大，全民講道德的時(shí)代終將來臨。第二，支撐對(duì)象不同。風(fēng)俗習(xí)慣、社會(huì)輿論等支撐著道德發(fā)揮作用；公檢法等國(guó)家強(qiáng)制性力量支撐著法律的實(shí)行。第三，調(diào)節(jié)、約束的對(duì)象不同。對(duì)人們的行為進(jìn)行調(diào)節(jié)約束是法律與道德的實(shí)質(zhì)，與道德相比，法律約束的范圍要窄一些，調(diào)節(jié)內(nèi)容也少一些。針對(duì)違反道德規(guī)范的態(tài)度和行為，常由道德來管，然而當(dāng)這種態(tài)度和行為破壞了統(tǒng)治階級(jí)看重的社會(huì)公共安全秩序，達(dá)到了“違法”程度，法律也會(huì)對(duì)其進(jìn)行約束管理。

根據(jù)范進(jìn)學(xué)教授對(duì)道德法律化的定義，我們可以總結(jié)出：將原本存在于道德框架內(nèi)的內(nèi)容納入到法律規(guī)范的范圍內(nèi)即為道德法律化的實(shí)質(zhì)，其目的就是促使道德有一定強(qiáng)制性和可執(zhí)行性。

二、道德法律化在法制史中的體現(xiàn)

在中國(guó)法制史的發(fā)展進(jìn)程中，道德法律化和法律道德化總是并行不悖，共同作為禮法融合這個(gè)大趨勢(shì)的兩個(gè)方面。

(一)法律道德化時(shí)期

夏商周三代是禮的時(shí)代，禮是調(diào)整社會(huì)秩序的主要規(guī)范。但是，隨著社會(huì)的發(fā)展，到春秋時(shí)期，則出現(xiàn)了“禮崩樂壞”的局面。于是圍繞著用什么樣的規(guī)范來調(diào)整社會(huì)秩序，出現(xiàn)了百家爭(zhēng)鳴。儒家反對(duì)新興地主階級(jí)的悖禮妄為。主張克己復(fù)禮。而法家則站在新興地主階級(jí)的立場(chǎng)上，主張為國(guó)以法，依法治國(guó)。先秦儒家的禮治和法家的法治的沖突為后來中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的發(fā)展準(zhǔn)備了內(nèi)在的動(dòng)力因素。秦朝法治主義的失敗給漢初統(tǒng)治者提供了歷史教訓(xùn)和改弦更張的契機(jī)。后來，武帝時(shí)董仲舒提出的“春秋決獄”、宣帝時(shí)期的“親親得相首匿”等大大推動(dòng)了中國(guó)法律道德化的進(jìn)程，從西漢到隋唐，統(tǒng)治階級(jí)不斷引禮入律，到了唐朝，法律道德化進(jìn)入了一個(gè)較為成熟的階段，在此階段唐朝一方面確定教化與政體的本質(zhì)在于道德禮儀，另一方面在教化與政體方面引入刑罰，從中可以看出對(duì)于法律道德化唐朝通過相關(guān)法律的規(guī)定上升到了一個(gè)新的高度。

(二)開始轉(zhuǎn)型

從宋朝開始，法律的道德化漸漸為道德的法律化所代替。社會(huì)道德的形態(tài)與社會(huì)條件的變化息息相關(guān)，當(dāng)?shù)赖聦?duì)于民眾的道德約束和精神控制有所松動(dòng)甚至失去控制的時(shí)候，道德將尋求法律的幫助，此種狀況從宋朝一直延續(xù)到民國(guó)初期。

宋朝著名的思想家朱熹是道德法律化的倡導(dǎo)者之一，他倡導(dǎo)和推動(dòng)重建宗法家族，這也是宋至清末道德法律化的主要內(nèi)容之一。他主張恢復(fù)和鞏固家族制度，推動(dòng)家族制度的復(fù)興。為了維持家族制度，每一個(gè)家族都具有一些必備的要素，其中，族規(guī)是家族約束族眾的規(guī)范，有些族人因觸犯家法族規(guī)，家族族長(zhǎng)或管事的負(fù)責(zé)人依據(jù)家族家法或族規(guī)的條款對(duì)其進(jìn)行懲罰，這種家法族規(guī)是具有法律性的。家族法規(guī)的法律性，充分說明了倫理道德法律化了，因?yàn)椋瑐惱淼赖芦@得了國(guó)家強(qiáng)制力的保障。其次，道德法律化還包含一項(xiàng)重要內(nèi)容就是通過加強(qiáng)倫理教化產(chǎn)生的禮教法律化。教化自宋代伊始就受到封建統(tǒng)治者的高度重視，由此形成一種的新的社會(huì)意識(shí)形態(tài)，即倫理。從而獲得極其廣泛的社會(huì)輿論支持，使社會(huì)評(píng)價(jià)的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)與儒家倫理保持高度的一致。社會(huì)彌漫著理學(xué)的說教，把道德奉為評(píng)判一個(gè)人的最高標(biāo)準(zhǔn)，人可以不吃飯，但不能沒有道德。從上可以看出，法律的光芒亦閃爍在封建倫理道德的體內(nèi)。

到了宋朝后期，統(tǒng)治者們對(duì)儒學(xué)越來越重視，不僅將孔孟等大儒奉若神明，更是將儒家經(jīng)典加以宣傳普及，甚至成為科舉考試的唯一經(jīng)典，徹底確立了儒學(xué)的統(tǒng)治地位。

(三)逐步“封神”

元代統(tǒng)治者對(duì)儒學(xué)也很重視。對(duì)孔子的尊崇也很突出，例如忽必烈，是一個(gè)被漢化的君主，他尊祟儒學(xué)，在全國(guó)各地普遍設(shè)立孔廟，正式設(shè)立國(guó)子學(xué)，選送蒙古貴族子弟學(xué)習(xí)儒家學(xué)說。明朝不僅崇儒而且在推行教化方面超越了以往：朱元璋在還沒有取得天下的時(shí)候，就表現(xiàn)了對(duì)儒家和孔子的尊崇；他繼承朱熹“禮、法都是以三綱五常為基本內(nèi)容的天理的具體體現(xiàn)”的思想，認(rèn)為重刑是符合禮(理)的精神的。他把法律知識(shí)的普及當(dāng)作教化的一項(xiàng)重要內(nèi)容，并為此興學(xué)立教。

清朝對(duì)于教化亦十分重視，教化形式多樣，載體眾多。更是由最高統(tǒng)治者作表率，大力尊崇和宣講朱子理學(xué)，朱熹所注四書更由朝廷明令定為科舉考試必考內(nèi)容。同時(shí)，為以儒學(xué)思想教育人民，康熙還頒布了著名的“上諭十六條”?？傊迩捌趯?duì)儒家尤其是程朱理學(xué)極力推崇，使其更加意識(shí)形態(tài)化。對(duì)下層民眾的宣教和灌輸與科舉取仕以理學(xué)為進(jìn)身階梯，加之文字獄對(duì)讀書人的思想禁錮，使封建倫理綱常日益禮教化，成為不可觸犯的東西，亦即法律化了。

三、道德法律化的必要性和局限性

(一)必要性

社會(huì)規(guī)范是道德的本質(zhì)所在，道德一般沒有強(qiáng)制性，個(gè)體的道德需要自我履行以及社會(huì)輿論的約束，經(jīng)過詳細(xì)的歸納概括，我們得出道德的三個(gè)特點(diǎn)：首先，道德屬于主觀存在。因個(gè)體的教育程度、家庭背景不同，其是非、善惡的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)存在差異，由于履行道德多靠個(gè)體自覺主動(dòng)完成，需要高度的主觀意識(shí)，當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)不能量化與不統(tǒng)一的時(shí)候，難以監(jiān)督或約束道德的執(zhí)行和操作。其次，約束性差。道德一般沒有強(qiáng)制性，個(gè)體的道德需要自我履行以及社會(huì)輿論的約束，少數(shù)個(gè)體道德標(biāo)準(zhǔn)較低且自覺性差，道德對(duì)他們只是空談。最后，我國(guó)農(nóng)業(yè)人口居多，勞作于土地上的人們講究安土重遷、落葉歸根，幾千年的農(nóng)業(yè)社會(huì)形成了熟人關(guān)系、人情關(guān)系現(xiàn)象，在這種社會(huì)之中人們的道德有較強(qiáng)的輿論約束，然而伴隨著改革開放，社區(qū)化、城市化成為星火燎原之勢(shì)，人口大規(guī)模流動(dòng)，熟人關(guān)系、人情關(guān)系的程度減弱，輿論對(duì)道德的約束力逐漸降低。總而言之，道德作為主觀意識(shí)存在，約束力以及強(qiáng)制性較差是其不足之處，將法律的部分屬性賦予道德具有很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義，即道德法律化。在賦予的過程中將法律與道德的內(nèi)容一一對(duì)應(yīng)轉(zhuǎn)化，道德中的善對(duì)應(yīng)法律中的合法，道德中的惡對(duì)應(yīng)法律中的違法，由此道德規(guī)范轉(zhuǎn)化為法律條文。清晰明確與統(tǒng)一是法律條文的特點(diǎn)，此特點(diǎn)便于法律的客觀執(zhí)行。與此同時(shí)，國(guó)家強(qiáng)制力保障法律的正確有效實(shí)施，法律必將制裁社會(huì)成員的違法行為，社會(huì)成員受其威懾均能嚴(yán)格恪守法律條文。除此之外，當(dāng)前社會(huì)道德缺失、職業(yè)道德缺失現(xiàn)象頻發(fā)，將道德規(guī)范賦予法律的強(qiáng)制性和規(guī)范性，能夠很好的引導(dǎo)和懲治道德缺失思想與行為。

(二)局限性

1.道德缺失嚴(yán)重

站在歷史的長(zhǎng)河看今天，道德缺失并非一朝一夕之變，而是多種因素綜合累積的結(jié)果。首先，傳統(tǒng)道德存在的社會(huì)環(huán)境發(fā)生了改變。伴隨著改革開放以及社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們的人生觀與價(jià)值觀在悄然發(fā)生著變化，傳統(tǒng)道德思想正逐漸被新的道德思想所取代，在取代的過程中道德缺失的現(xiàn)象極易出現(xiàn)。其次，利益分配發(fā)生了變化。當(dāng)前人們的經(jīng)濟(jì)收入已由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的集體財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下的個(gè)體獲取，這原本無可厚非，然而一些社會(huì)成員為了不道德或者非法收入的獲取與國(guó)家和集體對(duì)抗，視道德與法律為無物。最后，相關(guān)規(guī)章制度未建立健全，所謂行惡容易，行善難。與違反道德相比較，遵守道德的成本較高，社會(huì)成員不遵守道德的現(xiàn)象隨之而來。橫觀全局，引起社會(huì)道德缺失的因素多而復(fù)雜，因此道德建設(shè)的推動(dòng)以及道德規(guī)范的重塑單純依靠道德法律化難以有效完成。

2.法律自身存在缺陷

法律的優(yōu)勢(shì)在于具有普遍性和強(qiáng)制性，能夠?qū)θ藗兊男袨檫M(jìn)行有效評(píng)判，然而法律也存在不足之處，依據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，通過歸納概括，主要有三個(gè)方面：一是法律不能面面俱到。針對(duì)適用的對(duì)象，法律的普遍性能夠充分的發(fā)揮作用，法律的正義能夠得到伸張，然而對(duì)于具有特殊性的對(duì)象，法律評(píng)判的結(jié)果可能會(huì)有失公正；二是不準(zhǔn)確，法律為了對(duì)人們的行為進(jìn)行指引和規(guī)范，法律條文中的主旨描述要清晰準(zhǔn)確，然而一方面由于語(yǔ)言本身的局限性無法進(jìn)行概念定義的全面表達(dá)，另一方面語(yǔ)言難以全方位的涵蓋法律所規(guī)范的對(duì)象，因此在實(shí)踐中法律難以保證百分之百的準(zhǔn)確性；最后是更新慢。法律對(duì)人們的行為進(jìn)行指引和規(guī)范，對(duì)人們的社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)節(jié)，因此法律要穩(wěn)定，頒布之后不能輕易更改。這是法律的優(yōu)勢(shì)又是短板，因?yàn)樯鐣?huì)一直處于變化發(fā)展之中，法律的更新與完善相對(duì)滯后。為了補(bǔ)足短板，于是法律制定者將誠(chéng)實(shí)信用原則、公序良俗原則等寫入法律條文之中，從而促使法律規(guī)范的調(diào)控作用得到全面有效的發(fā)揮。

四、道德法律化的限度——以?；丶铱纯慈敕榍腥朦c(diǎn)

(一)背景

《中華人民共和國(guó)老年人權(quán)益保障法》由國(guó)務(wù)院修訂后于2013年7月1日頒發(fā)實(shí)施，該法明文規(guī)定“針對(duì)老年人的精神需求，家庭成員要予以重視與關(guān)心，不得冷落與忽視。未長(zhǎng)期居住在一起的贍養(yǎng)人對(duì)于老人要時(shí)常問候或看望，針對(duì)贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利，用人單位要依據(jù)當(dāng)?shù)貤l文規(guī)定予以保障”。此規(guī)定字里行間透漏著“常回家看看”之意，實(shí)質(zhì)是對(duì)“常回家看看”的法律化。根據(jù)國(guó)家數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)得知：截止2014年底，我國(guó)15.5%的人口超過了60歲，約等于2.21億，由此我國(guó)人口老齡化不斷加劇，社會(huì)養(yǎng)老壓力不斷加大。根據(jù)預(yù)測(cè)，到2050年老年人的人口數(shù)量將突破4億，到達(dá)峰值期。當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，社會(huì)變化日新月異，年輕人在工作壓力之下四處尋找機(jī)會(huì)，引發(fā)人口大規(guī)模流動(dòng)的社會(huì)現(xiàn)象，空巢家庭和老人獨(dú)居的狀況越來越普遍，老年人精神贍養(yǎng)面臨巨大的挑戰(zhàn)。實(shí)際上，傳統(tǒng)倫理道德中的孝順父母、贍養(yǎng)父母的思想與行為也受到了顯著的影響?；谏鲜鍪聦?shí)，“常回家看看”納入具體的法律條文之中具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

《老年人權(quán)益保護(hù)法》經(jīng)過修訂之后，在具體條文之中納入了傳統(tǒng)倫理道德所包含的孝順父母、贍養(yǎng)父母的思想與行為，對(duì)家庭成員進(jìn)行敦促與引導(dǎo)，要求在贍養(yǎng)老人義務(wù)方面要給予物質(zhì)與精神。此法用法律條文的形式明確原本屬于道德規(guī)范的內(nèi)容，約束全社會(huì)成員遵守、執(zhí)行，與道德法律化的特點(diǎn)高度契合。國(guó)家在年輕人口大規(guī)模流動(dòng)、空巢家庭和獨(dú)居老人數(shù)量大、人口老齡化加劇以及道德缺失行為頻發(fā)等現(xiàn)象構(gòu)筑的社會(huì)大環(huán)境之下出臺(tái)此法，在法律和道德框架之內(nèi)對(duì)社會(huì)道德現(xiàn)象進(jìn)行約束、改善、優(yōu)化，其現(xiàn)實(shí)意義更為重大而又深遠(yuǎn)，該法針對(duì)精神贍養(yǎng)老人的必要性與重要性進(jìn)行了著重強(qiáng)調(diào)，借助法律規(guī)范促使孝道在全社會(huì)推進(jìn)履行，讓國(guó)家法律意志融入道德規(guī)范之中，為有效搭建并實(shí)施道德規(guī)范形成推動(dòng)力，最終為全社會(huì)文明程度的提高打下堅(jiān)實(shí)有力的基礎(chǔ)。

(二)對(duì)道德法律化限度的探討

1.選擇符合法律化標(biāo)準(zhǔn)的道德

法律與道德關(guān)注重心存在差異，法律注重他律，道德注重自律，社會(huì)成員內(nèi)心的自律是道德實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)，而且道德調(diào)整的范圍大于法律，法律的強(qiáng)制性作用會(huì)因?yàn)檫^分強(qiáng)調(diào)道德法律化而減弱，個(gè)體的自我約束能力也會(huì)下降。所以，道德法律化的標(biāo)準(zhǔn)要從嚴(yán)劃定，一項(xiàng)道德在法律化之前要進(jìn)行調(diào)查，觀察是否處于全體社會(huì)成員應(yīng)當(dāng)遵守的基本道德范圍之內(nèi)，如果是，再將之法律化，杜絕強(qiáng)人所難的現(xiàn)象出現(xiàn)，全社會(huì)一致遵守道德法律化的前提條件就是全社會(huì)對(duì)其認(rèn)可，同時(shí)為其執(zhí)行性提高奠定基礎(chǔ)。孝文化是中華民族傳統(tǒng)文化的精髓之一，在全社會(huì)具有廣泛的認(rèn)可度，不孝被視為判斷一個(gè)人是否無德的關(guān)鍵性因素。?；丶铱纯此麚P(yáng)的內(nèi)在價(jià)值，便是符合法律化標(biāo)準(zhǔn)的。

2.控制好法律化的范圍，加強(qiáng)道德宣傳

在實(shí)踐中，個(gè)體的外在行為受到法律的規(guī)范和調(diào)節(jié)，個(gè)體的思想和內(nèi)心不在法律強(qiáng)制范圍之內(nèi)。所以，個(gè)體的外在行為受到道德法律化的約束，個(gè)體的思想和內(nèi)心不在規(guī)范之中。對(duì)于道德法律化的范圍要加以嚴(yán)格控制，針對(duì)法律與道德之間的聯(lián)系要進(jìn)行全面細(xì)致的把握。道德與法律的作用存在差異，有些事情法律能夠去加以強(qiáng)制，但卻最終要靠道德來根治。用法律條文鎖定親情看似行之有效，可有時(shí)只能拉得回子女的人卻拉不回子女的心。真正滿足老年人精神贍養(yǎng)的需求，一方面要嚴(yán)格對(duì)法律條文的執(zhí)行；另一方面在宣傳方面要加大力度，通過社會(huì)輿論來引導(dǎo)激發(fā)社會(huì)成員內(nèi)心自律作用的發(fā)揮。綜上所述，為了切實(shí)解決“?；丶铱纯础钡碾y題，孝道思想的宣傳范圍要擴(kuò)展到全社會(huì)，政府和企業(yè)要積極響應(yīng)并執(zhí)行相關(guān)條文的規(guī)定，通過多種方式方法為子女贍養(yǎng)老人提供便利條件，促使尊老、敬老道德之風(fēng)貫穿整個(gè)社會(huì)的方方面面。