關(guān)于公司法自由主義及法律政策探討

蔣正星 吳向榮

福建重宇合眾(泉州)律師事務(wù)所，福建 泉州 362000

自由是公司自身具有的一項(xiàng)基本特征，是一個(gè)企業(yè)的精髓所在。而自由主義又是公司法立法的精髓和根本，是公司實(shí)現(xiàn)自治的基本原則，在公司運(yùn)行管理中，其當(dāng)事人或者是股東能按照自己的意思來(lái)解決公司的事物，有效地減少了外界部門(mén)的干預(yù)，已經(jīng)發(fā)展成為當(dāng)前公司法的核心內(nèi)容。如果公司缺乏自由，那么其發(fā)展的道路就會(huì)受到嚴(yán)重的阻礙，并且市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力也會(huì)降低，不利于公司的自由、穩(wěn)定和可持續(xù)發(fā)展。因此，對(duì)公司法的自由主義進(jìn)行探討具有十分重要的意義。

一、與公司相關(guān)的法律內(nèi)容

隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，在早期我國(guó)就已經(jīng)頒布了相應(yīng)的公司法來(lái)規(guī)范公司的設(shè)立以及運(yùn)營(yíng)。其中，就股份公司、有限公司的經(jīng)營(yíng)范圍、股東數(shù)量以及公司注冊(cè)的資金等都做出了相應(yīng)的限制規(guī)定，此時(shí)公司的自由主義并未得到有效的突顯。但隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，我國(guó)權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)公司法及時(shí)地做出了調(diào)整，對(duì)原本的規(guī)定做出了極大的改變，放寬了對(duì)公司的控制，使得公司贏得了更為廣泛的發(fā)展空間，其中較為明顯的體現(xiàn)在于公司的注冊(cè)資本和股東數(shù)量上，使得公司自由主義得到了彰顯。

二、公司的設(shè)立自由

隨著我國(guó)進(jìn)入全新的時(shí)代，社會(huì)經(jīng)濟(jì)水平得到了極大程度的提升，使得公司的數(shù)量也在不斷地增加，尤其是一些跨國(guó)公司、合資公司的涌現(xiàn)，使得經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)程不斷的推進(jìn)。在此背景下，為了更好地順應(yīng)當(dāng)前社會(huì)發(fā)展趨勢(shì)，我國(guó)相關(guān)部門(mén)對(duì)公司法及時(shí)的進(jìn)行了修訂，對(duì)設(shè)立公司的各項(xiàng)規(guī)定做出了較大的調(diào)整，積極的鼓勵(lì)民間個(gè)人進(jìn)行創(chuàng)業(yè)[1]。例如，在原本的公司法中，對(duì)注冊(cè)資本有較為嚴(yán)格的要求，要求法人必須在規(guī)定時(shí)間內(nèi)完成資金的繳納，而新公司法中則修改為認(rèn)繳制，打破了這種限制。新的公司法還降低了注冊(cè)資本登記的條件，除了對(duì)基本最低的限額進(jìn)行個(gè)別規(guī)定外，將不同公司類(lèi)型的最低注冊(cè)資本的限制取消，并且對(duì)股東首次出資比例取消了限制。同時(shí)，新公司法還對(duì)設(shè)立公司時(shí)的登記事項(xiàng)和文件進(jìn)行了優(yōu)化。新公司法做出的上述種種改變都充分的體現(xiàn)了公司的自由主義，實(shí)現(xiàn)了對(duì)公司自由主義的尊重。在實(shí)際的公司設(shè)立過(guò)程中，我國(guó)相比較國(guó)外的一些發(fā)達(dá)國(guó)家，其設(shè)立公司的程序仍需要進(jìn)一步的進(jìn)行優(yōu)化和改進(jìn)，我國(guó)設(shè)立公司的審批手續(xù)以及各類(lèi)表格的填寫(xiě)仍較為繁瑣，并且在工商部門(mén)的規(guī)章制度和政策文件規(guī)定中仍有著極大的提升空間。

三、公司的自由人格主義

我國(guó)公司法制定的初衷是為了幫助公司獲得更好的發(fā)展，實(shí)現(xiàn)全面的管理，但這就對(duì)公司的自由主義進(jìn)行了限制。隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步和發(fā)展，各種規(guī)章制度的不斷健全，人們開(kāi)始認(rèn)識(shí)到公司要想實(shí)現(xiàn)進(jìn)一步的發(fā)展，其人格就不應(yīng)該受到限制，而要跟隨市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的變化實(shí)現(xiàn)解放[2]。通過(guò)對(duì)公司法進(jìn)行研究我們不難發(fā)現(xiàn)，其對(duì)公司的人格獨(dú)立是一種承認(rèn)的態(tài)度，但在運(yùn)行過(guò)程中卻存在著各種問(wèn)題和束縛。第一，公司的權(quán)利能力受到限制。雖然公司法對(duì)公司進(jìn)行自主經(jīng)營(yíng)是支持態(tài)度，但仍在一些環(huán)節(jié)中對(duì)公司進(jìn)行了限制，如經(jīng)營(yíng)的范圍、條件等，這就對(duì)公司的進(jìn)一步發(fā)展產(chǎn)生的影響，使公司在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中缺乏穩(wěn)定。承認(rèn)公司在法律法規(guī)范圍內(nèi)進(jìn)行一切項(xiàng)目的合理經(jīng)營(yíng)已經(jīng)成為發(fā)展的必然趨勢(shì)，如公司法中就對(duì)公司的轉(zhuǎn)投資進(jìn)行了限制，同時(shí)還對(duì)擔(dān)保等方面也做出了相應(yīng)的限制，但并沒(méi)有明確約束誰(shuí)的行為，從而存在目標(biāo)不明確的問(wèn)題，這都需要在今后的修訂中進(jìn)行逐步的完善和查漏補(bǔ)缺。第二，公司法對(duì)公司的權(quán)利范圍和經(jīng)營(yíng)范圍的限制。就公司自由人格來(lái)講，對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的掌握是前提條件，如果公司無(wú)法掌管自身的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，那么人格的自由和獨(dú)立就無(wú)從談起[3]。在公司法中，雖然相關(guān)條款提出了公司可享有股東投資所組成的公司法人財(cái)產(chǎn)，但在其他條款中又提出了公司的資產(chǎn)屬于國(guó)家所有，這就與公司獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)利相悖，這樣就對(duì)公司的人格獨(dú)立造成了動(dòng)搖，因此，在今后的公司法修訂中，要給予足夠的關(guān)注和重視。

四、公司資本自由主義

傳統(tǒng)的公司法中，對(duì)公司的資本形成、維持和退出等都設(shè)置了相應(yīng)的機(jī)制，以此來(lái)確保公司債權(quán)人的權(quán)益，但這種機(jī)制已經(jīng)不再滿(mǎn)足當(dāng)前社會(huì)發(fā)展的需求，不少?lài)?guó)家都已經(jīng)對(duì)這種制度進(jìn)行了更訂或者廢除，但我國(guó)卻仍在運(yùn)用，這就導(dǎo)致各種問(wèn)題的突顯：

(一)法定資本制的不足

法定資本制就是指公司在滿(mǎn)足一定初始資本限額后，此制度能有效地保證公司的前期的啟動(dòng)和運(yùn)營(yíng)，同時(shí)也對(duì)債權(quán)人的合法利益進(jìn)行了保障，但法定資本制卻提升了公司的設(shè)立難度，加上我國(guó)堅(jiān)持實(shí)施的資本實(shí)繳制，這就對(duì)公司的自由主義形成了嚴(yán)重的限制，不利于公司的自主經(jīng)營(yíng)。因此，在今后公司法的修訂之中，我們要對(duì)法定資本制進(jìn)行綜合的考量，及時(shí)的進(jìn)行改進(jìn)，從而促進(jìn)企業(yè)的自由經(jīng)營(yíng)。

(二)出資形式比較單一

我國(guó)公司法對(duì)公司的出資形式進(jìn)行了強(qiáng)制性的規(guī)定，而這種規(guī)定導(dǎo)致公司的設(shè)立缺乏靈活性和自由性。國(guó)外的一些發(fā)達(dá)國(guó)家已經(jīng)將出資形式進(jìn)行了多元化的轉(zhuǎn)變，比如加入了信用、債券等等，并經(jīng)過(guò)實(shí)踐證明，這樣的方式更有利于公司自由性的發(fā)揮和資本的獨(dú)立，這也是我國(guó)公司法今后需要注意并改進(jìn)的地方。

五、公司的自由交易主義

我國(guó)是發(fā)展中國(guó)家，正處于社會(huì)主義建設(shè)和發(fā)展的轉(zhuǎn)型期和關(guān)鍵期，當(dāng)前日益激烈的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制使得政府部門(mén)不可能做到完全放手，開(kāi)放市場(chǎng)管理使公司實(shí)現(xiàn)自由主義，必須要運(yùn)用一些策略和手段來(lái)進(jìn)行行政干預(yù)，做到對(duì)公司的宏觀調(diào)控[4]。當(dāng)前，這些干預(yù)和控制也都是當(dāng)前時(shí)代背景下十分必要的手段，但在進(jìn)行宏觀調(diào)控的基礎(chǔ)上，我們要在微觀上使公司實(shí)現(xiàn)自由主義，享有獨(dú)立的自由權(quán)，其中也包含交易自由。就當(dāng)前公司法的相關(guān)法律法規(guī)以及政策來(lái)看，在給予公司圍觀自由權(quán)上面仍存在著一些亟待解決的問(wèn)題。例如，公司法中對(duì)公司轉(zhuǎn)投資對(duì)象的限制。公司可以對(duì)其他的公司企業(yè)進(jìn)行投資，但是除法律規(guī)定外不得成為被投資公司企業(yè)的債務(wù)連帶責(zé)任承擔(dān)人，這就使得公司對(duì)其合伙公司企業(yè)投資的交易形式在一定程度上受到了限制。再比如，公司法中對(duì)借貸也進(jìn)行了限制。我國(guó)當(dāng)前公司法中規(guī)定，公司不得直接或者間接通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員提供借貸。這是對(duì)股份公司借貸的限制，如果公司進(jìn)行了上述的借貸，那么公司的股東或是債權(quán)人可以將此次借貸行為視為無(wú)效借貸。這條規(guī)定就體現(xiàn)了我國(guó)公司法對(duì)當(dāng)前公司交易的形式制定了諸多的限制，這就使得公司在進(jìn)行交易自由上仍存在著較大的改善空間。

六、結(jié)語(yǔ)

總而言之，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，我國(guó)的公司法也已經(jīng)經(jīng)過(guò)了多次的修訂，已經(jīng)具備了自由主義特征，但是在實(shí)踐中仍存在一些問(wèn)題，不能有效的滿(mǎn)足當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的需求。因此，要想更好的促進(jìn)公司的自由發(fā)展，就需要公司法對(duì)公司的設(shè)立、人格、資本、交易等方面不斷的進(jìn)行完善和調(diào)整，使其按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律為我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展創(chuàng)造更多價(jià)值。