論離婚訴訟中撫養(yǎng)權(quán)競爭機(jī)制的利弊

楊 潔

（266071 山東亞和太律師事務(wù)所 山東 青島）

一、父母離婚對(duì)未成年子女的影響

經(jīng)我國專家學(xué)者研究，父母離婚的未成年子女在生活福利、撫養(yǎng)狀況、教育情況、行為規(guī)范等方面與正常家庭的未成年子女確實(shí)存在較大差異。[1]

外國學(xué)者對(duì)父母離婚對(duì)未成年子女的影響提出了“結(jié)構(gòu)功能論”、“經(jīng)濟(jì)剝奪論”、“家庭沖突論”和“符號(hào)互動(dòng)論”四種觀點(diǎn)。其中，“結(jié)構(gòu)功能論”認(rèn)為，離婚造成家庭結(jié)構(gòu)缺失，子女與未獲得直接撫養(yǎng)權(quán)的父母一方交往頻率和溝通質(zhì)量下降，孩子缺乏父母雙方的關(guān)愛，父母角色的缺失是影響子女的最主要原因?！敖?jīng)濟(jì)剝奪論”認(rèn)為，離婚使得家庭經(jīng)濟(jì)來源減少，損害子女健康成長的主要原因是經(jīng)濟(jì)條件的惡化。“家庭沖突論”認(rèn)為，父母離婚前的直接沖突和離婚后的持續(xù)沖突讓孩子缺乏安全感，進(jìn)而恐懼、憤怒、沮喪，甚至模仿。父母間的沖突是影響子女健康成長的主要原因?！胺?hào)互動(dòng)論”認(rèn)為，離婚家庭中未成年子女的健康成長與離婚后父母雙方，特別是直接撫養(yǎng)一方對(duì)離婚后的心理適應(yīng)有主要關(guān)系。對(duì)離婚后生活心理適應(yīng)越好，就越有利于孩子的健康成長。

筆者認(rèn)為，任何單一理論均不足以全面說明父母離婚對(duì)未成年子女的影響問題，還需著眼于離婚父母對(duì)未成年子女的實(shí)際撫養(yǎng)狀況上，將各方面影響因素綜合分析判斷。父母離婚無論從家庭角色缺失或者經(jīng)濟(jì)水平下降等這些客觀事實(shí)上確實(shí)會(huì)對(duì)未成年子女造成不良影響，但離婚本身并不是未成年子女出現(xiàn)心理問題、成績下降或者行為出軌等問題的決定性因素。

二、離婚訴訟中子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬現(xiàn)狀

父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。雖然國際范圍內(nèi)認(rèn)可離婚后父母對(duì)子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)，但是婚姻關(guān)系的解除從客觀事實(shí)上確實(shí)使得父母對(duì)未成年人的親權(quán)和監(jiān)護(hù)的實(shí)際行使發(fā)生了與正常家庭極大的不同。

目前，我國離婚訴訟中對(duì)于子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬訴求大體有三種情況：①父或母一方要求獲得撫養(yǎng)權(quán)，另一方表示同意；②父與母雙方均要求獲得撫養(yǎng)權(quán)，雙方不能達(dá)成一致；③父與母雙方均不要求獲得撫養(yǎng)權(quán)，雙方不能達(dá)成一致。離婚訴訟中產(chǎn)生爭奪子女撫養(yǎng)權(quán)的主要原因可以歸結(jié)為兩方面：一是出自真心對(duì)孩子的愛，希望能夠直接撫養(yǎng)照顧孩子，與孩子生活在一起；另一方面是為了以獲得孩子撫養(yǎng)權(quán)來爭取更多的財(cái)產(chǎn)或者得到社會(huì)道德層面上的認(rèn)可或以此阻斷另一方探望進(jìn)行報(bào)復(fù)等其他目的。

對(duì)于夫妻離婚后子女撫養(yǎng)問題，我國采用的是“共同監(jiān)護(hù)，由一方直接撫養(yǎng)”的原則。在實(shí)踐中，由于受到傳統(tǒng)“家庭本位”和“父母本位”觀念的影響，我國對(duì)未成年子女的保護(hù)更多的是建立在家庭利益或父母利益的視角下，未成年人始終未擺脫“被保護(hù)”的附屬地位，其獨(dú)立權(quán)利主體地位一定程度上被忽視了。[2]同時(shí)，在離婚訴訟中，矛盾的主要焦點(diǎn)是已經(jīng)激化的夫妻關(guān)系矛盾，雙方在訴訟中往往優(yōu)先考慮婚姻關(guān)系的解除、共同財(cái)產(chǎn)的分配等各自利益，子女撫養(yǎng)問題常常成為了父母之間的一場博弈，子女的撫養(yǎng)權(quán)被視為爭奪財(cái)產(chǎn)的砝碼或者是需要擺脫的累贅，子女的利益被置于離婚訴訟的次要地位。

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》將“一方已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力”、“一方無其他子女，而另一方有其他子女”等作為優(yōu)先考慮撫養(yǎng)子女的幾種情形可見，我國在子女撫養(yǎng)問題的審判中，仍將平衡離婚雙方父母的利益作為考慮重點(diǎn)。筆者認(rèn)為，基于離婚訴訟中子女撫養(yǎng)問題的現(xiàn)狀，人民法院應(yīng)進(jìn)一步貫徹“有利于子女身心健康，保障子女合法權(quán)益”原則，以“未成年子女最大利益”作為審理原則。

三、未成年子女撫養(yǎng)權(quán)審理中引入競爭機(jī)制的利弊

離婚訴訟中，當(dāng)離婚雙方無法對(duì)子女撫養(yǎng)權(quán)達(dá)成一致意見時(shí)，影響撫養(yǎng)權(quán)歸屬的因素集中于：子女自身的意愿、父母的意愿、子女主要照顧人、子女對(duì)生活環(huán)境的適應(yīng)、父母的身心健康、父母的品行、父母的經(jīng)濟(jì)能力以及與撫養(yǎng)和監(jiān)護(hù)子女有關(guān)的其他因素。

當(dāng)離婚雙方對(duì)子女撫養(yǎng)權(quán)爭執(zhí)不下時(shí)，庭審過程中引入競爭機(jī)制，由父母雙方當(dāng)庭通過公開公平的競爭方式分別列明自身優(yōu)勢及可以提供撫養(yǎng)孩子的有利條件，法官傾聽陳述審查證據(jù)，依據(jù)查明的事實(shí)，采用優(yōu)勝劣汰的方式將撫養(yǎng)權(quán)歸屬于能夠證明可以提供最優(yōu)條件的一方，并將雙方的競爭陳述將作為對(duì)其獲得子女撫養(yǎng)權(quán)后為子女提供撫養(yǎng)條件的承諾。這一方式雖然可以有效避免法官判決撫養(yǎng)權(quán)時(shí)過多的自由心證，以量化的形式保障子女利益，但撫養(yǎng)權(quán)采用競爭機(jī)制同時(shí)存在其明顯的弊端。

撫養(yǎng)權(quán)爭奪案件中引入競爭機(jī)制有其局限性。子女、父母意愿以及父母性格、品格涉及主觀因素和自身素質(zhì)等方面不適宜以競爭方式進(jìn)行衡量。競爭機(jī)制的引入范圍僅限于經(jīng)濟(jì)能力以及可以給孩子提供的生活環(huán)境等客觀因素中，有其明顯局限性。在撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題中以競爭或競價(jià)的方式作為判斷依據(jù)，忽視了親權(quán)的特性，將其物質(zhì)化。

筆者認(rèn)為，離婚家庭中子女親權(quán)和被撫養(yǎng)權(quán)的實(shí)現(xiàn)，并不是完全依靠于客觀條件的優(yōu)劣，子女最大利益原則更應(yīng)以子女的意愿、情感需求、現(xiàn)有環(huán)境的穩(wěn)定和父母自身品格素質(zhì)為主要衡量依據(jù)，經(jīng)濟(jì)條件和其他客戶物質(zhì)條件的提供能力只能作為輔助參考因素。離婚訴訟中，子女并非訴訟當(dāng)事人，加之其行為能力的限制，子女的權(quán)益保護(hù)需要以司法公權(quán)力的介入予以保護(hù)，應(yīng)允許法官從子女利益最大原則出發(fā)綜合考慮各方面因素給予自由裁量的空間，而不適宜以競爭或者競價(jià)機(jī)制作為衡量撫養(yǎng)權(quán)歸屬的依據(jù)。

四、結(jié)語

離婚訴訟中，子女撫養(yǎng)權(quán)的歸屬爭議解決應(yīng)優(yōu)先于離婚雙方的其他爭議。應(yīng)從法律立法層面、社會(huì)保護(hù)層面以及道德倫理層面保障離婚家庭中未成年人的最大權(quán)益，同時(shí)提高人民群眾對(duì)子女親權(quán)的認(rèn)知，使人們自覺地履行撫養(yǎng)責(zé)任，不因婚姻關(guān)系的解除而減少對(duì)子女的親情和義務(wù)。