關于離婚冷靜期制度的思考

王曉麗

（730000 蘭州大學法學院 甘肅 蘭州）

一、離婚冷靜期概述

（一）關于離婚冷靜期制度的規(guī)定

2018年7月，最高人民法院在《關于進一步深化家事審判方式和工作機制改革的意見(試行）》第40條首次對離婚冷靜期進行了明確：“人民法院審理離婚案件，經雙方當事人同意，可以設置不超過3個月的冷靜期。在冷靜期內，人民法院可以根據(jù)案件情況開展調解、家事調查、心理疏導等工作。冷靜期結束，人民法院應通知雙方當事人?！痹摗兑庖姟穼﹄x婚冷靜期的適用前提，設置時間長短以及人民法院的職責做出了明確規(guī)定。

（二）《意見》中離婚冷靜期制度的特征

從《意見》中可以看出離婚冷靜期的存在以下主要特征：

首先，離婚冷靜期的適用須經過雙方當事人的同意。人民法院設置離婚冷靜期的初衷是維護家庭穩(wěn)定、社會穩(wěn)定、保障子女權益，其干預的是沖動型離婚，并不是所有的離婚案件都適宜離婚冷靜期。比如因家暴引起的離婚訴訟，一方當事人可能因離婚冷靜期而再次陷入到危險境地，此種情況下則不適宜適用離婚冷靜期。以雙方當事人同意為前提的離婚冷靜期設置制度，充分尊重了當事人的意思自治，防止了“一刀切”的現(xiàn)象。

其次，離婚冷靜期是可變期間?！兑庖姟分赋觯骸叭嗣穹ㄔ簩徖黼x婚案件，經雙方當事人同意，可以設置不超過3個月的冷靜期”。即冷靜期的具體時間長短可根據(jù)案件的實際情況決定，不超過3個月的范圍，都是可行的。借鑒國外的做法，一般都是結合雙方當事人結婚時間長短，有無子女以及子女年齡大小等情況來綜合確定離婚冷靜期的長短。比如韓國2008年起正式適用離婚熟慮制，其法律規(guī)定：有子女的夫妻離婚，熟慮期為3個月，無子女的則為1個月。①

最后，離婚冷靜期內，人民法院可根據(jù)實際情況開展一系列不以案件實體審理為中心的工作?！兑庖姟分赋觯骸叭嗣穹ㄔ嚎梢愿鶕?jù)案件情況開展調解、家事調查、心理疏導等工作”。即在冷靜期內，人民法院主要通過對陷入僵局的婚姻進行調查、調解和疏導，緩和夫妻矛盾，不以案件實體審理為中心。由此可得出，離婚冷靜期不應該計入審限。民事訴訟法規(guī)定一審普通程序的審限為6個月，簡易程序為3個月。冷靜期的設置時間不超過3個月都是合理的，如果將其計入審限，將對法官按正常進度審理離婚案件造成困擾，不利于家事糾紛的解決。嚴格的審限制度對于提高案件效率至關重要，但并不一定有利于家事案件糾紛的化解，故將離婚冷靜期扣除在審限之外是符合家事案件特殊性要求的。

二、離婚冷靜期與婚姻自由的關系

（一）離婚冷靜期與限制離婚的關系

限制離婚主要指兩方面的限制，一是對離婚主體的限制，二是對離婚原因的限制。②對離婚主體的限制，主要指男子特權的古代時期，男子享有決定婚姻關系存廢的絕對權利，女子的離婚請求權處于被剝奪的狀態(tài)。對離婚原因的限制，主要指法律對離婚理由明確加以規(guī)定，非屬法定離婚理由不得離婚。此種有責離婚主義將離婚請求權賦予無過錯一方，有過錯一方無權提出離婚，作為對過錯方的懲罰。隨著時代的發(fā)展，女性經濟逐漸獨立，權利意識增強，男子決定婚姻存廢的制度必然被社會所淘汰。同時離婚理由變得多樣，多元化的價值理念深入人心，有責離婚發(fā)展為無責離婚，最后確立了離婚自由原則，離婚不以特定離婚理由為條件，法院可根據(jù)男女雙方或一方的離婚請求而準予離婚。

限制離婚相對的概念是自由離婚，我國法律確定了自由離婚制度。離婚冷靜期的適用是在自由離婚基礎上的適用，并不對當事人的離婚加以限制。以雙方當事人同意為前提設置的離婚冷靜期制度，給予離婚雙方一個重新審視婚姻的機會，力求使當事人客觀冷靜地對婚姻作出抉擇，預防當事人因沖動離婚而給自己、未成年、家庭以及社會造成的損失，并不是限制離婚。

（二）離婚冷靜期對婚姻關系和婚姻自由的保障作用

人們關于自由的討論是一個經久不衰的話題，我國《婚姻法》給予了當事人離婚自由。博登海默曾說過：“我們也不能把這種權利看作是一種絕對的和無限制的權利。任何自由都容易為肆無忌憚的個人和群體所濫用，因此為了社會福利，自由就必須受到某種限制，而這就是自由社會的經驗?！雹圻^度的離婚自由會引發(fā)一系列的社會問題，婚姻不僅涉及到雙方當事人的利益，更多的會牽涉到未成年的利益，以及家庭和社會的穩(wěn)定。如果在離婚時設置冷靜期制度，可以讓當事人對草率結婚有所忌憚，當婚姻出現(xiàn)問題時不將離婚作為解決婚姻問題的首要選擇，而是試圖通過別的方式修復婚姻關系。那么，離婚冷靜期將是對當事人處分婚姻關系時的一劑鎮(zhèn)定劑，對當事人婚姻關系的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展起到保障作用。

另一方面，針對離婚案件，法院“第一次判不離”的慣例，存在諸多反對之聲。以往的離婚案件，經法院調解雙方未能和好，一方不同意離婚，法院往往會以夫妻感情尚未破裂而判決不準離婚。離婚冷靜期的適用，并不以勸和為最終任務，及時讓感情確實已經破裂的婚姻盡快終結，會避免更大的矛盾發(fā)生，這也符合《關于進一步深化家事審判方式和工作機制改革的意見（試行）》第3條提出的要求“切實轉變工作方式，強化法官的職權探知、自由裁量和對當事人處分權的適當干預，注意區(qū)分婚姻危機和婚姻死亡，正確處理保護婚姻自由與維護家庭穩(wěn)定的關系……”。離婚冷靜期的適用，可使確屬感情已經破裂的夫妻盡快結束婚姻關系，實現(xiàn)第一次起訴即可判離，對當事人的婚姻自由起到保障作用。

三、離婚冷靜期與禁訴期的關系

（一）我國法律關于禁訴期的規(guī)定

《民事訴訟法》第124條第七項規(guī)定：“判決不準離婚和調解和好的離婚案件，判決、調解維持收養(yǎng)關系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內又起訴的，不予受理”。《民事訴訟法》司法解釋第214條第二款規(guī)定：“原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內又起訴的，比照民事訴訟法第一百二十四條第七項的規(guī)定不予受理”。以上規(guī)定，屬于法律對一方當事人離婚訴權的暫時禁止，即禁止再次起訴期，又稱為禁訴期。④

（二）離婚冷靜期與禁訴期之異同

離婚冷靜期與禁訴期設置的目的都在于防止沖動離婚，維護家庭穩(wěn)定和社會和諧。④當今社會，經濟快速增長，深受多元化價值理論的影響，人們的觀念發(fā)生較大變化，離婚率持續(xù)升高。尤其是年輕一代，大多都是獨生子女，對婚姻生活的忍讓與寬容往往不夠，當婚姻出現(xiàn)問題時，容易沖動地選擇離婚，夫妻感情并沒有真正破裂，提出離婚申請并不是經過深思熟慮的，而是因一時賭氣，離婚后也容易出現(xiàn)后悔的情況。離婚冷靜期與禁訴期存在，就是讓沖動離婚的當事人有一個緩沖期，審慎對待婚姻，避免因一時沖動造成不可挽救的后果。

離婚冷靜期與禁訴期的區(qū)別主要在以下幾個方面。首先，從時間上來看，禁訴期法律明確規(guī)定為6個月，屬于固定期間，而離婚冷靜期屬于可變期間，不超過3個月都是可以設置的。其次，二者的適用范圍不同。禁訴期僅限定適用于“判決”不準離婚、“調解”和好以及“撤訴”“按撤訴處理”的離婚案件，而離婚冷靜期的適用則沒有相關限制。然后，離婚冷靜期的適用前提是雙方當事人同意，而禁訴期則由法律明確規(guī)定，當事人沒有處分權。最后，離婚冷靜期內，雙方當事人都處在冷靜期，而禁訴期則限制的是一方當事人，原告的離婚訴權被禁止，但被告依然享有起訴的權利。

（三）離婚冷靜期與禁訴期的適用關系

離婚冷靜期與禁訴期能否同時適用，目前理論界存在較大爭論。有學者認為，離婚冷靜期與禁訴期的設置目的相似，二者同時適用會導致離婚訴訟時間過長，增加當事人的訴訟成本。本文認為離婚冷靜期與禁訴期是可以同時適用的。理由如下：一方面，離婚冷靜期的適用是經過雙方當事人的同意，訴訟成本的增加是當事人權衡利弊后意思自治的結果，本質上不會對當事人造成不利影響。另一方，離婚冷靜期是在訴訟過程中的適用，而禁訴期是在判決、調解、撤訴或按撤訴處理之后才能適用，二者的適用時間并不相同，法律效果也不相同。舉例以明之，甲起訴乙離婚，法院在審理過程中經雙方當事人同意，確定了3個月的冷靜期。3個月結束后原告仍堅持離婚，法院經審理判決不準離婚。則在6個月禁訴期內，原則上甲是不能起訴離婚的。④此種情況下，二者同時適用合情合理。

四、結語

離婚率居高不下，年輕一代對待婚姻缺少忍讓和寬容，“閃婚閃離”現(xiàn)象頻發(fā)，在此背景下，離婚冷靜期的適用是時代的必然選擇。以當事人同意為前提的設置模式充分保障了當事人的意思自治，通過對當事人婚姻關系的調解、調查和疏導工作，

挽救當事人瀕臨死亡的婚姻，維護家庭穩(wěn)定、社會穩(wěn)定、保障子女權益。離婚冷靜期不等于限制離婚，其建立在離婚自由的基礎上，從助力改變離婚案件“第一次判不離”的慣例來講，其對于保障當事人的婚姻自由具有積極作用。離婚冷靜期與禁訴期雖然設置目的相似，都在于防止沖動型離婚，維護家庭穩(wěn)定和社會和諧，但依然存在諸多區(qū)別，本文認為二者并不是排斥關系，可以同時適用。

注釋：

①李鶴賢、劉志強：“完善家事審判工作的三個關鍵制度”，《人民司法》，2016年第2期，第20頁。

②李鶴賢、劉志強：“完善家事審判工作的三個關鍵制度”，《人民司法》，2016年第2期，第21頁。

③【美】E·博登海默：《法理學——法律哲學與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學出版社，2010 年版，第 302 頁。

④孫政：“關于離婚冷靜期的幾點思考”，載《審判研究》，2018年11月29日。