建設(shè)工程“黑白合同”的法律效力及風(fēng)險(xiǎn)防范

何家安

（250101 中鐵十局集團(tuán)建筑工程有限公司 山東 濟(jì)南）

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第21條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)?！贝隧?xiàng)規(guī)定是目前對(duì)建設(shè)工程“黑白合同”問題的處理中，最直接的審判依據(jù)。但在實(shí)踐中，由于情況的不統(tǒng)一性，以及對(duì)《解釋》的理解具有差異性，因此對(duì)“黑白合同”的效力以及認(rèn)定等問題上存在許多爭(zhēng)議，沒有一致的認(rèn)識(shí)。因此，本文便對(duì)建設(shè)工程“黑白合同”的法律效力及風(fēng)險(xiǎn)防范進(jìn)行了探討。

一、不同情形下“黑白合同”法律效力的認(rèn)定

（一）工程項(xiàng)目經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)的情形

（1）當(dāng)備案合同的內(nèi)容與當(dāng)事人確定的建設(shè)項(xiàng)目投標(biāo)、招標(biāo)文件一致時(shí)，當(dāng)事人又另外制定了與備案合同內(nèi)容不一致的合同，這種合同便是“黑合同”，在法律范圍內(nèi)沒有效力。在結(jié)算工程價(jià)款時(shí)應(yīng)當(dāng)以備案合同為準(zhǔn)。

（2）當(dāng)備案合同的內(nèi)容以及當(dāng)事人另外制定的合同內(nèi)容，與當(dāng)事人達(dá)成一致意見的招標(biāo)、投標(biāo)文件相背離時(shí)，那么備案合同與另外制定的合同都屬于“黑合同”。在結(jié)算工程價(jià)款時(shí)應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人達(dá)成一致意見的招標(biāo)、投標(biāo)文件為準(zhǔn)。

（3）備案合同以及另外制定的合同包含招標(biāo)、投標(biāo)文件中的內(nèi)容，但備案合同以及另外制定的合同超出招標(biāo)、投標(biāo)文件內(nèi)容部分規(guī)定不一致。這種情形一般表現(xiàn)為：建設(shè)工程項(xiàng)目招標(biāo)、投標(biāo)文件內(nèi)容不完善，尤其是合同條款部分含糊不明確。在建設(shè)工程招標(biāo)、投標(biāo)時(shí)，中標(biāo)人與招標(biāo)人僅僅在工程價(jià)款、工期等內(nèi)容上達(dá)成一致，而沒有在工程款怎樣支付、違約責(zé)任以及解決爭(zhēng)議方法等內(nèi)容上達(dá)成一致。同時(shí)，備案合同以及另外制定的合同也沒有在工程款怎樣支付、違約責(zé)任以及解決爭(zhēng)議方法等內(nèi)容上達(dá)成一致。這種情況下，備案合同不能被劃分為“白合同”，另外制定的合同也不能被劃分為“黑合同”，而當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)確定的依據(jù)則應(yīng)是體現(xiàn)當(dāng)事人真實(shí)意愿的合同。

（4）在建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)、投標(biāo)過程中因違反法律致使中標(biāo)無效的情況，當(dāng)事人在同一工程項(xiàng)目中所簽署合同都被劃分為“黑合同”，且合同沒有法律效力。這種情況下，處理原則須得按照《合同法》中規(guī)定的進(jìn)行。上文闡述“黑白合同”認(rèn)定與處理的原則和方法，不僅僅可以在必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目中使用，而且也可以在自愿招標(biāo)的工程項(xiàng)目中使用?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》在我國(guó)境內(nèi)的建設(shè)項(xiàng)目的招標(biāo)、投標(biāo)活動(dòng)都可以適用，因此，不管是必須招標(biāo)的項(xiàng)目還是自愿招標(biāo)的項(xiàng)目，“黑白合同”問題的存在，都是違反《招標(biāo)投標(biāo)法》的公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。不僅讓正常的市場(chǎng)秩序受到破壞，而且也讓不特定投標(biāo)人的合法權(quán)益受到損害，從而讓建設(shè)工程項(xiàng)目招標(biāo)、投標(biāo)活動(dòng)失去了意義。

（二）工程項(xiàng)目沒有經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)的情形

《解釋》第21條對(duì)“黑白合同”的處理來自《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，基于此，對(duì)于不需要招標(biāo)，也沒有經(jīng)過招投、投標(biāo)程序的建設(shè)工程項(xiàng)目，不完全適用《解釋》第21條的規(guī)定。在備案合同以外，當(dāng)事人如果另外訂立了合同，且合同與備案合同性質(zhì)內(nèi)容不同，并不能就此認(rèn)定另訂的合同沒有效力，而是應(yīng)該以當(dāng)事人的真實(shí)意愿訂立的合同為最終合同。這時(shí)候，項(xiàng)目合同當(dāng)事人已經(jīng)明確表示僅僅用于備案的合同，便不能成為確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的根據(jù)。

二、防范“黑白合同”的對(duì)策

（一）從制度設(shè)計(jì)上防范“黑白合同”的形成

建筑行業(yè)中“黑白合同”的出現(xiàn)有著多方面的原因，最主要的便是客觀、主觀、制度根源等?；诖?，想要防范建筑行業(yè)中“黑白合同”的產(chǎn)生，首先便要從制度設(shè)計(jì)上入手。

（二）打造優(yōu)良的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，為各市場(chǎng)主體提供寬松的發(fā)展空間

要打造優(yōu)良的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，政府相關(guān)部門應(yīng)該從以下兩方面入手：第一，為了規(guī)范市場(chǎng)秩序，減少或預(yù)防“黑合同”的產(chǎn)生，需要加強(qiáng)市場(chǎng)監(jiān)管力度。由此，政府部門相關(guān)部門首先要在我國(guó)現(xiàn)如今建設(shè)工程項(xiàng)目管理方式上作出改變，進(jìn)一步對(duì)建筑工程市場(chǎng)相關(guān)當(dāng)事人加強(qiáng)監(jiān)管。第二，運(yùn)用國(guó)家宏觀調(diào)控的權(quán)能，強(qiáng)化對(duì)建設(shè)工程市場(chǎng)秩序的維護(hù)和監(jiān)管，從而進(jìn)一步推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。

（三）建立動(dòng)態(tài)的合同監(jiān)管制度

建立動(dòng)態(tài)的合同監(jiān)管制度要從以下兩個(gè)方面入手：第一，建設(shè)工程相關(guān)部門必須提供格式文本。格式文本中要標(biāo)注好雙方不可進(jìn)行更改的條例，并且作出約定，一旦條例更改，則視為無效。第二，對(duì)建設(shè)工程單位提交的合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其性質(zhì)進(jìn)行定期抽查以及核實(shí)，從而保證當(dāng)事雙方對(duì)合同條例的履行。

（四）完善已有的法律制度

目前，我國(guó)建筑行業(yè)中，對(duì)“黑白合同”缺少一定的法律規(guī)定，但盡管如此，“黑白合同”依然適用已有的《中華人民共和國(guó)民法通則》《中華人民共和國(guó)合同法》等其中的相關(guān)法律，為了保障合同主體的合法權(quán)益，可以將目前已有的相關(guān)法律法規(guī)加以完善。除此之外，在司法審判過程中，應(yīng)當(dāng)以司法實(shí)踐為依據(jù)，參照《中華人民共和國(guó)民法通則》《中華人民共和國(guó)合同法》中規(guī)定的相關(guān)原則，對(duì)建設(shè)工程“黑白合同”進(jìn)行公正的裁量。

三、結(jié)語

綜上所述，現(xiàn)如今，隨著社會(huì)以及建設(shè)工程的發(fā)展，建設(shè)工程行業(yè)內(nèi)“黑白合同”問題越來越突出，使得行業(yè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)出現(xiàn)了許多問題，而這一現(xiàn)象產(chǎn)生的原因包括競(jìng)爭(zhēng)失衡、行業(yè)飽和、政府監(jiān)管失靈等等。我國(guó)現(xiàn)如今的立法中沒有“黑白合同”的相關(guān)術(shù)語，“黑白合同”本質(zhì)上屬于交易行為，也是對(duì)某種社會(huì)現(xiàn)象的統(tǒng)稱。合理運(yùn)用法律法規(guī)，對(duì)“黑白合同”的法律效力及處理原則加以明確界定，從而對(duì)“黑白合同”法律以外的行為加以防范，這不僅能夠有效穩(wěn)定了建筑市場(chǎng)，而且保證了建筑行業(yè)的交易安全。