淺析反致制度

白孟欣

北京理工大學(xué)，北京 100000

一、基本概念

反致涉及到的是涉外民事關(guān)系的調(diào)整，包含著廣義和俠義兩種理解方式，狹義上的反致僅僅指的是一種反致情況，就是最簡單和直接的反致——直接反致，而從廣義上來看除此之外還包含間接以及轉(zhuǎn)致的情況。從最簡單的情況來講即直接反致，正如字面意思上而言，主體只涉及到兩個(gè)國家，當(dāng)一個(gè)案件被訴諸到法院時(shí)，根據(jù)這一國家的沖突法指向的是另一個(gè)國家的沖突法，而另一個(gè)國家的沖突法又重新指回了原來國家的實(shí)體法，最終適用這一國家的實(shí)體法的過程；轉(zhuǎn)致和間接反致則涉及到了三個(gè)國家，指向大致都為a-b-c，兩者的不同在于轉(zhuǎn)致最后指向的是c的實(shí)體法，而間接反致指向c的沖突法后有重新回到了a國的實(shí)體法，最后適用a國的實(shí)體法的過程。

二、反致產(chǎn)生的淵源

在處理相關(guān)涉外民事案件時(shí)，各國的司法程序大致按照如下順序：第一，確定該國法院對此案件是否有管轄權(quán)；第二，在確定具有管轄權(quán)之后，在對相關(guān)案件進(jìn)行識別，確定案件的法律性質(zhì)；第三，識別之后在兩方主體所在的國家是某一個(gè)國際條約的締約國可以適用該項(xiàng)國際條約解決爭端的時(shí)候，就直接適用該項(xiàng)國際條約，但是若這兩個(gè)國家不存在任何共同條約的關(guān)系時(shí)就需要準(zhǔn)據(jù)法的適用，然后根據(jù)準(zhǔn)據(jù)法處理案件。而反致就產(chǎn)生于確定準(zhǔn)據(jù)法的過程中。反致最早可以追溯到福果案，基本案情為，福果是一個(gè)具有巴伐利亞國籍的非婚生子，從5歲起隨母親居住在法國，直至68歲時(shí)未立遺囑死亡，死亡時(shí)在法國留有一筆存款。因?yàn)闆]有通過法國政府的審批，所以在法國法上福果的住所依然是巴伐利亞，而根據(jù)巴伐利亞法的規(guī)定其住所應(yīng)該是法國法。當(dāng)時(shí)的情況是他的父母妻兒以及兄弟姐妹都已不在，于是他母親的旁系親屬向法國法院提出了相應(yīng)的繼承請求。法國法院認(rèn)為，法國的沖突法指向的是巴伐利亞的沖突法，而巴伐利亞的沖突法指向的是法國的實(shí)體法，即繼承應(yīng)適用死者死亡時(shí)的住所地法。于是，法國法院最后認(rèn)定福果的住所在法國，適用法國的繼承法，其旁系親屬無權(quán)享有繼承權(quán)，福果的財(cái)產(chǎn)收歸法國所有。

三、中國目前關(guān)于反致的相關(guān)規(guī)定及相關(guān)建議

(一)我國目前對于反致的態(tài)度

目前為止我國關(guān)于反致的相關(guān)規(guī)定并不是很多，能搜集到的相關(guān)法律就是最高人民法院的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》以及《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用》這兩個(gè)基本法律。其中第一項(xiàng)法律中明確規(guī)定了我國在審理涉外民事案件時(shí)直接適用我國的實(shí)體法；在第二項(xiàng)法律中表明了“最密切聯(lián)系原則”的標(biāo)準(zhǔn)。

(二)對我國反致制度的相關(guān)建議

具體而言就是原則上承認(rèn)反致制度，遇到特殊情況在特殊領(lǐng)域中不接受反致。這種特殊情況一般而言是指，合同法和侵權(quán)行為領(lǐng)域合同侵權(quán)關(guān)系方面。在合同領(lǐng)域，一般采用的是根據(jù)當(dāng)事人意思自治原則即“合同自體法”理論。這一理論適用于相關(guān)案件的各方當(dāng)事人并沒有提出要求或者是意思表示要適用哪個(gè)國家的法律，在這種情況下需要上訴法院根據(jù)實(shí)際情況作出判斷，決定是否進(jìn)行涉外民事關(guān)系的調(diào)整，應(yīng)該調(diào)整到哪個(gè)國家的法律。法院需要考慮的因素包括合同的詳細(xì)內(nèi)容是實(shí)際情況，最終采取的原則仍然是“最密切聯(lián)系原則”以此來盡量保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。在實(shí)踐過程中考慮到充分尊重當(dāng)事人的意思自治，各國在合同法方面都采取了不接受合同法方面的反致。在侵權(quán)領(lǐng)域，也是同樣采納了靈活適用原則，即“侵權(quán)行為自體法”，這一原則人同樣讓當(dāng)事人自主靈活選擇法律的適用，也同樣排除了反致。與此相關(guān)的法律實(shí)踐有《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》，該法規(guī)規(guī)定了在當(dāng)事人受到不法侵害時(shí)可以選擇適用法院地法；以及匈牙利《關(guān)于國際私法的第13號法令》，該法規(guī)同樣做出了“最有利于受害人”的規(guī)定。在具體實(shí)踐過程中要賦予法官一定的自由裁量權(quán)，但是這種自由裁量權(quán)也需要進(jìn)行監(jiān)督和限制，防止權(quán)力的濫用。對于反致制度實(shí)施過程中容易出現(xiàn)的惡性循環(huán)也要時(shí)刻保持警惕，需要在制定法律以及具體實(shí)施中避免這一問題的出現(xiàn)。