淺析電子證據(jù)的審理和認(rèn)證問題

朱坤豪

（100088 中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 北京）

一、電子證據(jù)概述

在理論界對電子證據(jù)的概念有不同的認(rèn)識，筆者根據(jù)本文即將展開的論述便更贊同“電子證據(jù)是以數(shù)字的形式保存在計算機(jī)存儲器或外部存儲介質(zhì)中、能夠證明案件真實情況的數(shù)據(jù)或信息”這樣一種概念。

二、電子證據(jù)的審理

（一）手機(jī)通話記錄

一般來說，當(dāng)事人提交的手機(jī)通話記錄僅僅是證明雙方有過手機(jī)通話以及通話的時間長短，但是要證明具體的通話內(nèi)容還是需要提供手機(jī)通話錄音來證明。原則上，當(dāng)事人要證明雙方發(fā)生過通話的事實以及通話的時間，應(yīng)該提交通話的手機(jī)本身，即電子物證，但由于涉及個人財產(chǎn)和隱私的問題，通常的處理方式是當(dāng)事人應(yīng)該將手機(jī)上的通話記錄用拍照或者截圖的方式存證，然后將圖片打印后作為證據(jù)提交，在開庭時，仲裁庭應(yīng)該要求當(dāng)事人出示通話記錄的原始載體即通話的手機(jī)本身，并由當(dāng)事人向仲裁庭以及對方當(dāng)事人對通話記錄進(jìn)行展示。若當(dāng)事人稱通話記錄已經(jīng)刪除，應(yīng)該提交加蓋通信商印章的通話記錄打印清單。通話記錄清單一般包含以下內(nèi)容：主叫號碼、呼入或呼出狀態(tài)、被叫號碼、日期、時間、通話時長等，所以仲裁庭在審理的過程中應(yīng)該根據(jù)通話記錄的要素和特點進(jìn)行審理，如果審理的過程中漏掉了一些要素，可能都會導(dǎo)致客觀事實不能真實反映。

若當(dāng)事人要證明具體的通話內(nèi)容，應(yīng)該提交通話的錄音，錄音作為視聽資料，在提交中應(yīng)當(dāng)將錄音的介質(zhì)一起提交。如果是手機(jī)錄音的，應(yīng)提交手機(jī)，如果是使用其他的設(shè)備進(jìn)行了錄音，則應(yīng)當(dāng)將該設(shè)備原物提交。同樣，涉及個人財產(chǎn)和隱私的問題，通常的做法是先要求當(dāng)事人在提交證據(jù)時提交刻錄有錄音的光盤以及整理的錄音紙質(zhì)文檔。錄音證據(jù)提交時，如果某些錄音內(nèi)容與案件證明事實無關(guān)聯(lián)性，可以考慮省略，但應(yīng)當(dāng)注明，當(dāng)事人認(rèn)為與案件有重大關(guān)聯(lián)性的地方也應(yīng)該注明。仲裁庭在審理錄音資料的時候原則上應(yīng)該當(dāng)庭播放錄音，除非征得雙方當(dāng)事人同意，可以不播放。仲裁庭應(yīng)該就通話錄音中的通話人、通話的前提、背景以及通話的內(nèi)容進(jìn)行審理。

（二）手機(jī)短信

通常當(dāng)事人在將手機(jī)短信作為證據(jù)時，應(yīng)該將拍照或者截圖后的打印件提交仲裁庭。仲裁庭在庭審的過程中要求當(dāng)事人出示手機(jī)短信的原始載體，應(yīng)該就發(fā)、收件人（姓名及手機(jī)號碼）以及發(fā)送、接收的時間，發(fā)、收件人與案件當(dāng)事人之間的關(guān)系，手機(jī)短信的位置是否出現(xiàn)變動，發(fā)出（收到）的信息是否仍在發(fā)（收）件箱中，手機(jī)短信的內(nèi)容是否完整以及與其他證據(jù)是否有矛盾，與待證事實是否有關(guān)聯(lián)等方面進(jìn)行審查。如果仲裁庭仍對手機(jī)短信存疑，可以要求當(dāng)事人提供運(yùn)營商加蓋印章的短信記錄打印件予以佐證。

（三）網(wǎng)上聊天記錄

當(dāng)事人將網(wǎng)上聊天記錄作為證據(jù)提交時，同樣應(yīng)該將拍照或者截圖后的打印件提交仲裁庭，并且應(yīng)該證明網(wǎng)上聊天的當(dāng)事人所指向的真實身份以及與本案的關(guān)聯(lián)性。仲裁庭在庭審的過程中要求當(dāng)事人當(dāng)庭登錄帳號，就聊天的內(nèi)容進(jìn)行核對。仲裁庭應(yīng)該就網(wǎng)上聊天人的真實身份、聊天人之間的關(guān)系以及與其他證據(jù)是否矛盾，與待證事實是否有關(guān)聯(lián)等方面進(jìn)行審查。但現(xiàn)隨著網(wǎng)絡(luò)實時交流的科技發(fā)展，更多的聊天軟件應(yīng)運(yùn)而生，這對于案件審理也是增加了許多的難度。在當(dāng)事人否認(rèn)其并且網(wǎng)上聊天的真實相對方時，那么仲裁庭審理的難點就是如何認(rèn)定網(wǎng)上聊天的真實相對方，也就是該點的審理直接涉及該證據(jù)與本案的關(guān)聯(lián)性。

（四）電子郵件

當(dāng)事人將電子郵件作為證據(jù)提交時，應(yīng)該將郵件發(fā)送的首頁拍照或者截圖后的打印件以及發(fā)送的電子郵件的具體內(nèi)容打印提交仲裁庭，仲裁庭在庭審的過程中應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人當(dāng)庭登錄帳號，就電子郵件的發(fā)、收件人以及發(fā)送、接收的時間，發(fā)、收件人與案件當(dāng)事人之間的關(guān)系，發(fā)出（收到）的信息是否仍在發(fā)（收）件箱中，電子郵件的內(nèi)容是否完整以及與其他證據(jù)是否有矛盾，與待證事實是否有關(guān)聯(lián)等方面進(jìn)行審查。但是電子郵件與網(wǎng)上聊天記錄的審查有相同的難點，就是在當(dāng)事人否認(rèn)的情況下，如何認(rèn)定電子郵件的真實相對方。

三、電子證據(jù)的認(rèn)證

電子證據(jù)的內(nèi)在形式是無形的，但外在表現(xiàn)形式又是多樣的，由于人為的篡改、差錯和故障，所以其具有易破壞性，但是排除人為的篡改、差錯和故障等因素，電子證據(jù)具有客觀真實性，正因為電子證據(jù)無形性、多樣性、客觀真實性、易破壞性的特征，所以其認(rèn)證問題比其他證據(jù)種類的認(rèn)證要復(fù)雜得多。

關(guān)于手機(jī)通話記錄和短信記錄，必要時當(dāng)事人可申請鑒定或者仲裁庭可以決定鑒定，仲裁庭也可以向運(yùn)營商調(diào)查取證，鑒定后的證據(jù)以及運(yùn)營商佐證后的證據(jù)可以予以采信，但應(yīng)該結(jié)合其他證據(jù)來認(rèn)定事實。關(guān)于手機(jī)通話內(nèi)容和短信內(nèi)容，仲裁庭應(yīng)當(dāng)結(jié)合其他證據(jù)予以認(rèn)證。

關(guān)于網(wǎng)上聊天記錄和電子郵件的認(rèn)證，由于真實性存疑，仲裁庭很少直接依據(jù)此類證據(jù)認(rèn)定案件事實。但如果雙方對此網(wǎng)上聊天內(nèi)容或者電子郵件內(nèi)容的真實性沒有異議，或者該截圖經(jīng)過了公證，則該電子數(shù)據(jù)基本能滿足作為證據(jù)使用的真實性要素。但除真實性要素外，舉證人仍須證明該證據(jù)與本案具有關(guān)聯(lián)性，即證明網(wǎng)上聊天、電子郵件中另一方的真實身份。如2012年出臺的《辦理保全互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》第四條第四款規(guī)定：“當(dāng)事人申請保全網(wǎng)上聊天記錄、電子郵件的，公證人員應(yīng)當(dāng)告知其如果不能證明對方的真實身份，則保全的電子信息可能不具有證據(jù)效力?！?/p>

綜上，仲裁庭對電子證據(jù)的認(rèn)證也應(yīng)該參照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零四條以及第一百零五條的規(guī)定，對電子證據(jù)是否能反映案件真實情況、與待證事實相關(guān)聯(lián)、來源和形式符合法律規(guī)定進(jìn)行審查，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗法則，對證據(jù)有無證明力和證明力大小進(jìn)行判斷。但是多數(shù)人包括仲裁員在電子證據(jù)上都談不上擁有豐富的經(jīng)驗，因此，筆者認(rèn)為，對于電子證據(jù)所顯現(xiàn)或者記載的事實部分，由仲裁員根據(jù)認(rèn)定事實的經(jīng)驗法則來予以判斷；而對于法律明確規(guī)定了認(rèn)定電子證據(jù)證明力的標(biāo)準(zhǔn)的部分，仲裁員應(yīng)當(dāng)根據(jù)法定的標(biāo)準(zhǔn)予以判斷；而對于那些沒有法定標(biāo)準(zhǔn)的部分，仲裁員應(yīng)當(dāng)盡力利用現(xiàn)有的社會資源發(fā)揮自己的主動性予以判斷，可以求助于電子技術(shù)專家出具鑒定結(jié)論。