知識產(chǎn)權(quán)民法典化立法模式探討

田 華 吳紅燕

（415000 湖南文理學(xué)院文法學(xué)院 湖南 常德）

知識產(chǎn)權(quán)制度的完善，必須建立適應(yīng)知識產(chǎn)權(quán)特點的立法機制，立法模式的確定是該領(lǐng)域的前瞻性研究，如是，才能及時有效回應(yīng)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域諸多具體問題。

一、我國知識產(chǎn)權(quán)立法的現(xiàn)狀分析

（1）《民法總則》規(guī)定過于簡陋，單行法保護有先天缺陷?！睹穹倓t》對于知識產(chǎn)權(quán)僅有概括性規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)單行法僅對商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)這三類我們稱為狹義知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利進行了規(guī)范，大量的知識產(chǎn)品法律規(guī)定比較分散，對其保護欠缺明確的法律依據(jù)。例如：商業(yè)秘密的保護，散見于相關(guān)法律中，尚無《商業(yè)秘密保護法》；域名的保護，是通過一系列辦法的規(guī)定來解決爭議；地理標(biāo)志的保護，或作為證明商標(biāo)、集體商標(biāo)，規(guī)定在《商標(biāo)法》或作為專門產(chǎn)品標(biāo)志，通過《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護規(guī)定》以明確，這些規(guī)定體系比較零散，其存在漏洞與沖突顯而易見。此外狹義知識產(chǎn)權(quán)中的一些特殊問題，例如民間文學(xué)藝術(shù)作品，由于其存在不同于普通作品的法律特征，迄今為止我們?nèi)晕磸姆蓪用娼⒈Ｗo規(guī)則。

（2）知識產(chǎn)權(quán)立法表述中的時代烙印，行政管理色彩濃厚。由于我國的知識產(chǎn)權(quán)基本法都制定于上個世紀(jì)，近些年雖進行過幾次重大修改，但一定程度上打下了計劃經(jīng)濟時期的烙印。以《商標(biāo)法》為代表，其立法目的為第一條：“為了加強商標(biāo)管理”，并把商標(biāo)權(quán)表述為“商標(biāo)專用權(quán)”，使人誤認(rèn)商標(biāo)權(quán)是國家的，商標(biāo)權(quán)人只是被準(zhǔn)予使用者。專利稱“授權(quán)”，也容易被誤認(rèn)為是國家給的財產(chǎn)。從權(quán)利屬性來分析，工業(yè)產(chǎn)權(quán)毫無疑問屬于私利的范疇，但出于平衡的考慮，為避免發(fā)生權(quán)利沖突，根據(jù)法律，需要通過政府的法定程序?qū)€人財產(chǎn)的合法性進行審查，并予以確認(rèn)、登記和公示。

二、知識產(chǎn)權(quán)立法應(yīng)然模式設(shè)計

（一）民法典化模式選擇的目標(biāo)取向

1.完備民法典的需要

“民法典是按照一定的體系編排的調(diào)整民事關(guān)系的制度和規(guī)范的集合，它是成文法的最高形式?！币缘聡穹ǖ錇榇砥涓鶕?jù)當(dāng)時德國的實際情況將民法典劃分為總則、物權(quán)法、債權(quán)法、繼承法與家庭法等五個部分。自1900年德國民法典施行的百年以來，德國經(jīng)歷了過激烈的社會震蕩，經(jīng)濟的發(fā)展使社會面目大改，而民法典，除親屬法經(jīng)過大的修改外，其他幾遍都沒有大的修改，適應(yīng)社會發(fā)展的需要。民法的法典化賦予了民法以形式合理性，制定統(tǒng)一民法典就是為了達到制定一部內(nèi)容詳盡、體系完備并具有極強可操作性的基礎(chǔ)性民事大法典的目標(biāo)，這樣不僅可以將民事主體間的行為和法律關(guān)系統(tǒng)一進行立法規(guī)范，也可以為司法適用提供科學(xué)的法律依據(jù)。因此作為基礎(chǔ)性法律的民法典，在內(nèi)容方面需要盡量全面，能涵蓋各種民事法律關(guān)系的處理規(guī)則，知識產(chǎn)權(quán)作為當(dāng)前普通公民耳熟能詳?shù)囊活悪?quán)利，在企業(yè)競爭中發(fā)揮著越來越大的作用，理應(yīng)納入民法典的范疇，這是民法典是該立法宗旨的必然選擇。

2.保護知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)在需求

知識產(chǎn)權(quán)是一種獨立的、重要的民事權(quán)利類型。將知識產(chǎn)權(quán)納入代表國家的基本法律之中，則可以充分表明國家對保護知識產(chǎn)權(quán)的重視程度。這一方面有利于提高知識產(chǎn)權(quán)保護的立法層次，另一方面也有利于統(tǒng)一知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)內(nèi)容，既可有效避免法律規(guī)定間的內(nèi)容沖突，又可提高知識產(chǎn)權(quán)保護的權(quán)威性。

我國現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)立法存在的諸多問題，學(xué)者把原因概括為“它們并沒有搭上民法體系化的便車而迅速融入民法的理論和法典的構(gòu)筑中去，甚至它們自身在知識產(chǎn)權(quán)這個層次都尚未形成一個總則性的概念”。由此可見，將知識產(chǎn)權(quán)納入民法典加以規(guī)范，是加強知識產(chǎn)權(quán)保護的必經(jīng)途徑。

（二）知識產(chǎn)權(quán)制度在民法典中的“落地”

1.明確知識產(chǎn)權(quán)的范圍

許多學(xué)者不認(rèn)可將知識產(chǎn)權(quán)納入民法典的理由之一是考慮知識產(chǎn)權(quán)保護對象的多元性、復(fù)雜性、開放性。知識產(chǎn)權(quán)是由多種多樣的不同知識產(chǎn)權(quán)類型構(gòu)成的，且伴隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，不斷會出現(xiàn)一些新的類型，上個世紀(jì)末期互聯(lián)網(wǎng)的普及，就產(chǎn)生了數(shù)字作品、軟件、域名等，基因技術(shù)的飛速發(fā)展出現(xiàn)的動植物新品種等等。在民法典中應(yīng)建立“金字塔”式知識產(chǎn)權(quán)范圍體系，采用概括加列舉的立法方式，知識產(chǎn)權(quán)概念位于該體系的頂端，是位居知識產(chǎn)權(quán)體系最高級別的上位概念，即以知識產(chǎn)權(quán)概念涵蓋了所有知識產(chǎn)權(quán)具體類型，包括現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)對象及未來可能的知識產(chǎn)權(quán)對象，在知識產(chǎn)權(quán)概念之下，下一級類型應(yīng)采用列舉的方式對于普遍認(rèn)可的知識產(chǎn)權(quán)類型，依照知識產(chǎn)權(quán)法定原則，分別規(guī)定其權(quán)能范疇。未來出現(xiàn)新的知識產(chǎn)權(quán)對象，則仿造刑法典，以修正案形式再行補充即可。

2.協(xié)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)與其他民事權(quán)利的關(guān)系

在現(xiàn)有的民事立法體系中，立法者已經(jīng)關(guān)注到知識產(chǎn)權(quán)與其他民事權(quán)利的協(xié)調(diào)，比如說《婚姻法》及司法解釋已經(jīng)設(shè)置關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)作為夫妻共同財產(chǎn)的特殊規(guī)定，規(guī)定不僅夫妻關(guān)系存續(xù)期間的知識產(chǎn)權(quán)收益屬于夫妻共同財產(chǎn)；而且，在夫妻關(guān)系存繼期間取得的知識產(chǎn)權(quán)，在離婚后一定期間內(nèi)取得的收益，應(yīng)當(dāng)在作者與原配偶之間進行分配。以此體現(xiàn)對配偶為家務(wù)所作貢獻的補償，并制止規(guī)避法律的行為。在《物權(quán)法》中已有權(quán)利質(zhì)權(quán)的專門規(guī)定。還需要進一步完善的地方有：第一，繼承應(yīng)對著作人身權(quán)的保護應(yīng)作出專門規(guī)定。第二，在債權(quán)編中規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)合同，除現(xiàn)有的專利合同外，還應(yīng)增加對著作權(quán)許可使用合同和轉(zhuǎn)讓合同以及商標(biāo)許可使用和轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定。