勞務(wù)派遣與相關(guān)類型合同的交叉與鑒別

車智超

廣西路橋工程集團有限公司 廣西南寧 530000

1 勞務(wù)派遣制度的發(fā)展現(xiàn)狀

（1）用人單位選擇勞務(wù)派遣的原因。①勞務(wù)派遣可一定程度降低人工成本。勞務(wù)派遣公司對勞動者進行人事管理，負責(zé)勞動者的社會保險、住房公積金等，用工單位可直接安排工作，節(jié)省了用工成本。用工單位不需要勞動者的時候，可以隨時將勞動者退回勞務(wù)派遣公司，解除勞務(wù)派遣協(xié)議，降低了用工單位的解雇成本[1]。②用工單位使用勞動者數(shù)量受季節(jié)性、政策性、外部環(huán)境影響較大的，選擇勞務(wù)派遣用工，根據(jù)業(yè)務(wù)量增減人手，在經(jīng)營與人力調(diào)派上有更多的彈性。（2）由于勞動力市場的信息不對稱，選擇勞務(wù)派遣可以獲得更多工作的機會，對于下崗、失業(yè)人員的再就業(yè)也有積極作用，在農(nóng)村勞動力集中的地區(qū)通過區(qū)域性的勞務(wù)輸出可以有序轉(zhuǎn)移農(nóng)村富余勞動力。（3）勞務(wù)派遣弊端顯現(xiàn)。在我國勞動力市場供大于求、勞動法規(guī)不健全、勞動監(jiān)察不到位的現(xiàn)實背景下，勞務(wù)派遣迅速發(fā)展的同時也出現(xiàn)了很多問題。①規(guī)避用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂勞動法合同的法定義務(wù)。②勞動合同短期化，背離了以無固定期限合同為主的國際趨勢。③用人單位轉(zhuǎn)移了本應(yīng)承擔(dān)的勞動風(fēng)險。④派遣機構(gòu)從被派遣員工身上榨取報酬提成。⑤同工不同酬的問題十分突出，勞務(wù)派遣人員對企業(yè)沒有認同感和歸屬感。⑥轉(zhuǎn)派遣現(xiàn)象大量存在，當(dāng)發(fā)生勞動爭議時勞務(wù)派遣單位和用工單位互相推諉，勞動者維權(quán)難度很大。

2 相關(guān)類型合同的交叉與鑒別

2.1 對勞動過程管理的主體不同

這里講的是勞動過程管理主體，而不是一般的勞動合同及保險繳納等管理主體，是因為相對于其他類型合同，在勞動合同、工資及保險繳納等管理主體方面，并沒有明顯的不同，都是由提供服務(wù)的一方進行管理。只有在勞動過程管理主體方面，勞務(wù)派遣與其他相關(guān)類型合同有根本的不同。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，一方面，由于勞務(wù)派遣的法律屬性及三方關(guān)系，被派遣勞動者是按照用工單位的安排從事特定要求的工作，因此勞動者須按照用工單位確定的工作形式和工作時間安排進行勞動，用工單位對被派遣勞動者在日常工作中進行直接的用工安排及管理。人力資源和社會保障部在起草《勞務(wù)派遣若干規(guī)定（征求意見稿）》時，就曾在第2條擬規(guī)定“用人單位將業(yè)務(wù)發(fā)包給承包單位，但對從事該業(yè)務(wù)的承包單位勞動者的勞動過程直接進行管理的，屬于勞務(wù)派遣用工”；另一方面，由于用工單位的工作需要，這種對派遣勞動者的直接用工安排及管理往往呈現(xiàn)日常化且常態(tài)化。而在其他類型合同中，接受服務(wù)方對提供服務(wù)方的員工一般不直接進行日常用工安排及管理，即使進行管理也是一般程度的管理，其員工工作形式和工作時間是由服務(wù)方自行組織安排，包括對勞動者的管理、考核、懲戒等。橫向比較可以看出，在這種日常工作的安排和管理方面，勞務(wù)派遣的廣度與深度非其他類型合同可比，某種程度上我們可以將這一特征作為判斷不同類型合同的核心要素。

2.2 勞動合同法提高了對被派遣勞動者的保護力度

（1）被派遣勞動者依法有權(quán)要求與勞務(wù)派遣單位簽訂勞動合同，享受合同規(guī)定的權(quán)利，獲得勞動保障，一旦權(quán)益受到侵害，勞動合同就成為維權(quán)的依據(jù)。（2）被派遣勞動者的勞動報酬獲得保障。被派遣勞動者享有與用工單位在編職員同工同酬的權(quán)利；用人單位不得延期發(fā)放或者克扣被派遣勞動者的勞動報酬；勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件!按照用工單位所在地的標(biāo)準執(zhí)行。（3）被派遣勞動者有權(quán)知道自己被派往什么用工單位、派遣期限、工作崗位，以及勞動派遣協(xié)議約定的勞動報酬、社會保險費的數(shù)額與支付方式等。（4）被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權(quán)益?！秳趧雍贤ā方獬吮慌汕矂趧诱吆戏?quán)益受到侵害的后顧之憂，促使更多勞動者接受勞務(wù)派遣這種就業(yè)方式。

2.3 不斷完善協(xié)議制度，明確權(quán)、責(zé)、利是根本

勞務(wù)派遣機構(gòu)與用工單位是通過簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議》建立雙方經(jīng)濟合同關(guān)系，而被派遣勞動者與用工單位則只是生產(chǎn)過程中的管理關(guān)系，不存在勞動關(guān)系，在這種特殊的用工環(huán)境下很容易造成勞動者的權(quán)益得不到保障。雖然《勞動合同法》、《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》等法律法規(guī)對勞資雙方的權(quán)利義務(wù)有專門的規(guī)定約束，但是在實際操作過程中，由于派遣機構(gòu)沒有參與實際的勞動用工管理，無法對被派遣勞動者是否存在主觀過錯或是否違反相關(guān)規(guī)定作出有效判斷，有可能導(dǎo)致員工受到不公平待遇，或是無辜被退回派遣機構(gòu)，造成被派遣勞動者和派遣機構(gòu)雙方受損[2]。在此情況下，用工單位與派遣機構(gòu)應(yīng)當(dāng)充分溝通，本著在經(jīng)濟上合作共贏、在維護勞動者權(quán)益上著力構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的宗旨出發(fā)，對三方的權(quán)利義務(wù)進行協(xié)商約定，并且體現(xiàn)到被派遣勞動者與派遣機構(gòu)簽訂的勞動合同上，明確三方的權(quán)、責(zé)、利，將勞動爭議用工風(fēng)險降至最低。

2.4 法律關(guān)系不同

勞務(wù)派遣是一種特殊的用式形式，其基本法律關(guān)系有三種，分別為：勞務(wù)派遣機構(gòu)與派遣勞工的勞動合同法律關(guān)系；勞務(wù)派遣單位與用工單位基于勞務(wù)派遣協(xié)議存在民事合同關(guān)系；以及用工單位對派遣勞工直接進行管理和支配而存在事實上的用工和被用工的關(guān)系[3]。在技術(shù)服務(wù)、工程承攬及勞務(wù)外包中，其基本法律關(guān)系為勞務(wù)發(fā)包方和勞務(wù)承包方基于協(xié)議存在的民事合同關(guān)系，勞務(wù)承包方與勞動者之間的勞動合同關(guān)系，勞務(wù)發(fā)包方與勞動者之間無直接關(guān)系。

3 結(jié)語

正確處理好企業(yè)用工風(fēng)險，區(qū)分不同類型用工合同的類型，妥善規(guī)避合同風(fēng)險，對企業(yè)合法經(jīng)營及用工風(fēng)險的防范具有非常重要的現(xiàn)實意義。