教師猥褻學生的疑難法律問題探討

解立軍

摘要探討了教師猥褻行為與“親昵”行為、正常管教措施以及性騷擾的界定，猥褻兒童罪與強制猥褻罪、一般違法行為的區(qū)別。在“零口供、零直接客觀證據(jù)”的猥褻兒童案件中，法官可以運用經(jīng)驗規(guī)則和邏輯分析進行犯罪事實認定。教師猥褻學生造成人身損害，學校、幼兒園未盡到教育和管理職責的，應當依法承擔賠償責任。

關鍵詞學校法制；學生性侵害；猥褻行為；性騷擾；猥褻兒童罪；民事賠償

中圖分類號G63

文獻標識碼B

文章編號1002-2384（2019）10-0053-04

中小學生身心發(fā)育尚未成熟，容易遭受猥褻、強奸、強迫賣淫等性侵害。其中，教師猥褻學生就是當前學生性侵害現(xiàn)象的突出表現(xiàn)。因教師身份特殊，其對學生所實施的猥褻行為往往具有隱蔽性而更容易得逞。很多教育工作者卻諱疾忌醫(yī)，不愿談及此類事情。消極回避是不能解決問題的，我們必須面對現(xiàn)實，認真落實相關政策，積極防范。本文擬結(jié)合實際案例對教師猥褻學生的相關疑難法律問題進行分析和思考，希望對增強干部教師的法律意識、防范猥褻學生事件的發(fā)生有所幫助。

一、如何界定猥褻行為與“親昵”行為、正常管教措施及性騷擾

1. 猥褻行為與“親昵”行為、正常管教措施的界限

對于何謂猥褻，我國現(xiàn)行法律沒有作出明確界定。按照通常的理解，猥褻是指以刺激或者滿足性欲為動機，用性交以外的方式對被害人實施的淫穢行為。這種行為往往對他人的身體或思想、認識造成傷害或者不良影響，為當?shù)氐娘L俗習慣所不容。

很多時候，涉案教師認為，親吻或觸碰學生是教師對學生的愛撫或者說是正常的管教措施，怎么會是猥褻呢？其親屬朋友甚至到處為其喊冤叫屈。司法實踐中，界定猥褻行為與“親昵”行為以及正常管教措施，確實有一定難度。一般而言，可以從行為人的主觀和客觀等方面進行綜合甄別。在主觀方面，要看行為人主觀上是否具有刺激、滿足性欲的動機。實踐中，對于主觀方面的證明，通常有賴于對客觀行為的分析判斷，而不能單純依據(jù)行為人的辯解。在客觀方面，應注重考察該行為是正常成年人對學生喜愛、愛護之情的自然流露，或者是基于正常教育教學目的所必需、符合教育行業(yè)習慣和當?shù)仫L俗，還是為了刺激、滿足性欲并冒犯普通公民性的羞恥心或者引起其厭惡感等。

此外，判斷是否系猥褻，還應當考慮該行為所侵害的身體部位是否具有性象征意義，如男女下體隱私處、臀部及與臀部密接的大腿，以及女性的胸部等性象征意義明顯的部位。行為侵害性象征意義以外的身體部位，如臉部、背部、胳臂等，認定是否屬于猥褻應當慎重。[1]猥褻行為在客觀上包括摳摸、舌舔、吮吸、親吻、手淫、雞奸等行為方式，但是這種理解較為寬泛，實踐中仍存在爭議。例如：親吻女童臉部是否屬于“猥褻”，就不能一概而論。一般而言，出于親昵、戲謔親吻他人臉部，不屬于“猥褻”；強行親吻被害人臉部，結(jié)合其他情節(jié)，如果確有必要認定屬于猥褻行為的，則應根據(jù)情節(jié)輕重和危害大小等因素，對行為人進行治安處罰或者追究刑事責任。

因此，關于猥褻行為與“親昵”的界限，一般認為出于喜愛、愛護之情親吻或擁抱學生，如教師擁抱踢進球的學生、幼兒園教師安慰性地擁抱擦破膝蓋的幼兒等，就屬于“親昵”行為；以刺激或滿足性欲為目的親吻或擁抱學生，就應當認定為猥褻。例如：教師吳某某多次利用放學后無人之機，親吻某女學生臉部，還哄騙該女生不要讓他人、尤其是父母知曉，說明其主觀上具有猥褻的故意，并非正常成年人對孩童喜愛之情的自然流露。法院認定教師吳某某親吻學生臉部的行為構成猥褻。[2]

關于猥褻行為和正常管教的界限，一般認為出于正常教育教學目的所必需的觸碰學生，屬于正常的管教措施；借教育管理之名以刺激或滿足性欲為目的觸碰學生就屬于猥褻。例如：李某某在擔任某小學五年級教師期間，多次采取一手按背一手按胸的方式糾正學生坐姿，觸碰、按摸女生的胸部和臀部等敏感部位。該小學五年級女生集體到校長辦公室反映被李某某猥褻的情況。公安機關接學生家長報警后到學校抓獲了李某某。法院審理后認為，李某某的行為具有猥褻他人的主觀動機，且被害女生的性羞恥心遭受到侵害，因此認定李某某利用教師身份對多名未滿12周歲的學生實施猥褻，已構成猥褻兒童罪，判處有期徒刑三年六個月。

2. 猥褻行為與性騷擾的界限

教育部《新時代中小學教師職業(yè)行為十項準則》明確指出：嚴禁任何形式的猥褻、性騷擾行為。那么，何謂性騷擾學生？教師猥褻學生和性騷擾學生有何區(qū)別？

性騷擾學生，是指違背學生意愿，故意向?qū)W生做出的與性有關的言語或舉動，導致學生心理上、精神上受到干擾的行為。性騷擾的表現(xiàn)形式有不受歡迎的性玩笑、挑逗、談論；不受歡迎的帶性意味的觀看，如上下打量他人、盯著他人看等；不受歡迎的信件、電話；不受歡迎的約會要求；展示色情圖片、刊物；帶有性意味的暗示；不受歡迎的故意接觸、倚靠、擠靠，等等。

從猥褻學生和性騷擾學生的內(nèi)涵和表現(xiàn)形式來看，猥褻和性騷擾是兩個不同的概念?！靶则}擾”的表現(xiàn)形式廣泛，非但包括肢體接觸，也包括語言方式，還包括非言語的性暗示、展示色情圖片等。雖然猥褻和性騷擾行為中都包含身體接觸這一行為，但是從接觸的身體部位和方式、接觸的次數(shù)、持續(xù)的時間、學生的感受等來看，性騷擾中的身體接觸行為是短暫的，主要是使學生心理上、精神上感到不安，尚未達到猥褻行為的侵害程度。例如：教師教學生畫圖時故意將下半身緊貼在學生身上。該行為雖然已經(jīng)逾越教學行為的必要性，但從接觸的身體部位和方式等來看，應認定為性騷擾行為，而不屬于猥褻。

二、如何區(qū)分猥褻兒童罪與強制猥褻罪、一般違法行為

1. 猥褻兒童罪與強制猥褻罪的區(qū)分

根據(jù)《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第237條第3款規(guī)定，猥褻兒童罪，是指猥褻不滿14周歲兒童的行為。根據(jù)《刑法》第237條第1款規(guī)定，強制猥褻罪，是指以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人的行為。強制猥褻罪和猥褻兒童罪的主要區(qū)別是侵犯的對象不同。強制猥褻罪的對象只能是14周歲以上的女性或男性，而猥褻兒童罪的對象只能是不滿14周歲的女童或男童。

如果教師猥褻行為所侵犯的對象中，既包括已滿14周歲的學生，也包括未滿14周歲的學生，那么，其猥褻行為既侵犯了他人的人格和名譽，也侵犯了兒童的人格、名譽和身心健康，也就是實施了猥褻兒童的行為和強制猥褻的行為，應以猥褻兒童罪和強制猥褻罪實行數(shù)罪并罰。[3]因為《刑法》第237條將猥褻兒童罪和強制猥褻罪規(guī)定為兩個獨立的罪名，表明侵犯的是不同客體，是兩罪而非一罪。[4]

2. 猥褻兒童罪與一般違法行為的區(qū)分

案例1 蔡某系某中學體育教師，因中午飲酒過量，其于2007年9月的一天下午安排學生壓腿時，從后面摟抱被害人小涵（化名，1994年生）、小春（化名，1994年生）等六名女學生的腰部，直至被害人哭泣才放手。檢察院審查本案后，認為犯罪嫌疑人蔡某的行為情節(jié)顯著輕微，可不作犯罪處理，由公安偵查機關撤回移送審查起訴，并建議給予行政處罰。[5]

猥褻行為對兒童的最大傷害是精神和心理上的傷害，這些傷害甚至是終生的?；诖?，我國刑法對猥褻兒童罪未規(guī)定以“情節(jié)嚴重”為構成要件，這體現(xiàn)了從嚴打擊的立法思想。所以，對納入治安管理處罰（一般違法行為）的猥褻兒童行為不宜放得太寬，除非情節(jié)顯著輕微、危害不大。

但是，也不能錯誤地認為，只要存在猥褻兒童的行為，就必然構成犯罪。這就要求正確判斷猥褻兒童行為是屬于犯罪，還是一般違法行為，以免混淆罪與非罪的界限。具體而言，在判斷猥褻行為屬于犯罪行為還是一般違法行為時，需要著重考慮以下五個方面的因素：（1）猥褻行為侵害的身體部位所代表的性象征意義是否明顯；（2）猥褻行為是否伴隨暴力、脅迫等強制手段；（3）猥褻行為持續(xù)時間的長短；（4）其他能反映猥褻行為對被害人身心傷害大小、對普通公民性的羞恥心冒犯程度大小的情節(jié)；（5）行為人是否具有前科劣跡以及其他反映行為人主觀惡性、人身危險性大小的情節(jié)。[6]案例1中，蔡某在主觀上有耍酒瘋的成分，所侵害學生的身體部位系腰部，采取的方式是隔著衣服進行摟抱，情節(jié)顯著輕微，不能以犯罪論處。檢察機關作出撤銷案件決定并建議給予行政處罰是符合法律規(guī)定的。

3. 非直接接觸兒童身體的猥褻行為也可構成猥褻兒童罪

案例2 2017年1月，駱某使用化名，通過QQ軟件將13歲女童小羽加為好友。聊天中得知小羽系初二學生后，駱某仍通過言語恐嚇，向其索要裸照。小羽被迫按照要求自拍裸照十張，通過QQ軟件傳送給駱某觀看。后駱某又以在網(wǎng)絡上公布小羽裸照相威脅，要求與其見面并在賓館開房，企圖實施猥褻行為。駱某在依約前往賓館途中被抓獲。二審法院審理后認為，駱某以尋求性刺激為目的，通過網(wǎng)絡聊天對不滿14周歲的女童進行言語威脅，強迫被害人按照要求自拍裸照供其觀看，已構成猥褻兒童罪（既遂），依法應當從重處罰，遂作出終審判決，認定駱某犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑二年。[7]

案例2告訴我們，通過網(wǎng)絡不接觸被害兒童身體的猥褻行為，具有與直接接觸被害兒童身體的猥褻行為相同的性質(zhì)和社會危害性。我國《刑法》沒有對猥褻兒童的具體方式作出列舉，需要根據(jù)實際情況進行判斷和認定。網(wǎng)絡環(huán)境下，以滿足性刺激為目的，雖未直接與被害兒童進行身體接觸，但是通過QQ、微信等軟件，以誘騙、強迫或者其他方法，要求兒童拍攝、傳送暴露身體的不雅照片或視頻，行為人通過畫面看到被害兒童裸體、敏感部位的，是對兒童人格尊嚴和心理健康的嚴重侵害，與實際接觸兒童身體的猥褻行為具有相同的社會危害性，應當認定構成猥褻兒童罪。

三、如何認定“零口供、零直接客觀證據(jù)”的猥褻兒童案件中的犯罪事實

猥褻兒童犯罪案件具有較強的隱蔽性，存在證據(jù)單薄、未成年人證言證明力存疑、被告人拒不供述或無罪辯解等難題。下面案例3齊某強奸、猥褻兒童案，就很具有代表性。

案例3 2011年夏天至2012年10月，齊某在擔任某小學班主任期間，利用午休、晚自習及宿舍查寢等機會，在學校辦公室、教室、洗澡堂、男生宿舍等處，多次對被害女童A（10歲）和B（10歲）實施奸淫、猥褻，并以帶A女童外出看病為由，將其帶回家中強奸。齊某還在女生集體宿舍等地多次猥褻被害女童C（11歲）、D（11歲）、E（10歲），猥褻被害女童F（11歲）、G（11歲）各一次。案件庭審中，齊某當庭供述與被害人及其家長沒有矛盾，承認曾到女生宿舍查寢，為女生揉肚子，單獨將女生叫出教室問話，帶女生外出看病以及回家過夜。但是，齊某始終不認罪。其理由，一是認定犯罪的直接證據(jù)只有被害人陳述，其他證人證言均是傳來證據(jù)，沒有物證，證據(jù)鏈條不完整；二是被害人陳述前后有矛盾，不一致。[8]

最高人民法院審理后認為，被害人家長與被告人齊某之前不存在矛盾，案發(fā)過程自然。被害人陳述及同學證言符合案發(fā)實際和兒童心理，證明力強。綜合全案證據(jù)看，足以排除合理懷疑，能夠認定被告人齊某強奸、猥褻兒童的犯罪事實。最高人民法院作出終審判決，認定齊某犯強奸罪，判處無期徒刑，剝奪政治權利終身；犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑十年；決定執(zhí)行無期徒刑，剝奪政治權利終身。

案例3中，被告人齊某一直不認罪，直接證據(jù)只有被害學生的陳述，此外還有被害人同學的證言等一些間接證據(jù)、傳來證據(jù)。在這樣的情況下，最高人民法院根據(jù)未成年人的身心特點，按照有別于成年人的標準對全案證據(jù)進行審查后，認為被害人陳述穩(wěn)定自然，對于細節(jié)的描述符合正常記憶認知、表達能力，被告人齊某的辯解沒有證據(jù)支持，結(jié)合雙方關系不存在誣告的可能，全案證據(jù)能夠形成完整證明體系，可以認定被告人齊某強奸、猥褻的犯罪事實成立。這就告訴我們，在沒有視頻監(jiān)控、客觀物證、目擊證人等直接客觀證據(jù)的情況下，法官也能夠運用經(jīng)驗規(guī)則和邏輯分析，通過間接證據(jù)對被害人的陳述起到補強作用，足以排除合理懷疑，即使被告人拒不供認，亦不影響對其猥褻犯罪事實的認定。那種認為沒有真憑實據(jù)、只要不承認就可以逍遙法外的僥幸想法是錯誤的。

四、如何確定教師猥褻學生的民事賠償責任主體和范圍

關于民事賠償責任主體的問題，主要分析實施猥褻的教師所在學校、幼兒園是否應承擔賠償責任。為了在一定程度上督促學校、幼兒園更好地履行監(jiān)督保護職責，預防、減少猥褻學生案件的發(fā)生，最高人民法院等部門制定的《關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第32條對學校、幼兒園的賠償責任作了規(guī)定，即“未成年人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間被性侵害而造成人身損害，被害人及其法定代理人、近親屬據(jù)此向人民法院起訴要求上述單位承擔賠償責任的，人民法院依法予以支持。”該條規(guī)定涉及兩種情況，其一是未成年人遭到學校、幼兒園的教師等工作人員的侵害；其二是遭到學校、幼兒園等校外人員的侵害。在此，僅對學生遭到學校、幼兒園的教師等工作人員侵害的情形進行分析。

根據(jù)《中華人民共和國侵權責任法》的相關規(guī)定，對于教師猥褻學生造成人身損害，學校、幼兒園是否承擔賠償責任，取決于學校、幼兒園是否盡到相應的教育和管理職責。根據(jù)學生的年齡等情況，對學校、幼兒園是否盡到教育和管理職責的問題，《中華人民共和國侵權責任法》第38條、第39條分別規(guī)定了不同的舉證責任。被害學生是無民事行為能力人，即未滿8周歲的，實行舉證責任倒置，如果學校、幼兒園不能證明其已經(jīng)盡到教育和管理職責，就應當承擔賠償責任；被害學生是限制民事行為能力人，即已滿8周歲不滿18周歲的，如果被害學生能夠舉證證明學校未盡到教育、管理職責，學校就應當承擔賠償責任。[9]

關于民事賠償范圍的問題，最高人民法院等部門《關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第31條作了明確規(guī)定，即“對于未成年人因被性侵害而造成的人身損害，為進行康復治療所支付的醫(yī)療費、護理費、交通費、誤工費等合理費用，未成年被害人及其法定代理人、近親屬提出賠償請求的，人民法院依法予以支持?！边@里的康復治療費用包括進行身體醫(yī)治和精神診治所支出的費用。[10]在教師猥褻學生案件中，對學生的最大傷害往往是精神和心理上的傷害。被害學生到醫(yī)院進行精神康復治療所支付的醫(yī)療費，不同于精神損害賠償金，該部分醫(yī)療費用，被害學生提出賠償要求并有相應證據(jù)的，比如病歷、交費憑證等，學校、幼兒園應當依法予以賠償。

為防范教師猥褻學生事件的發(fā)生，中小學、幼兒園應積極落實教育部、公安部、共青團中央、全國婦聯(lián)《關于做好預防少年兒童遭受性侵工作的意見》和教育部辦公廳《關于進一步加強中小學（幼兒園）預防性侵害學生工作的通知》等文件精神，結(jié)合實際情況，加強對教師的道德教育、心理輔導和日常監(jiān)督，加強對學生的性保護教育，密切家校聯(lián)系，增強父母保護孩子性安全的意識、能力和責任心。

參考文獻：

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[5] 季鑫鑫.關于猥褻兒童罪的幾點思考[J].法制與社會，2008，（8）.

[7][8] 最高人民檢查院第十一批指導性案例[N].檢察日報，2018-11-19.

[9][10]最高人民法院刑事審判第一庭.最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部性侵害未成年人犯罪司法政策案例指導與理解適用[M].北京：人民法院出版社，2014.