日本法制進程
——東方傳統(tǒng)與西方文明的溝通

羅瑞雪 吉林大學(xué)法學(xué)院 吉林長春 130000

一、 奴隸制時期的日本法

在史學(xué)界日本到底有沒有經(jīng)過奴隸制還未成定論，并且有兩種看法。一種認為日本沒有經(jīng)過奴隸制社會，在公元2世紀由原始社會直接過渡到封建社會。另一種認為，日本也像大多數(shù)的國家一樣，經(jīng)歷了奴隸制社會，至于奴隸制的結(jié)束大約要追溯到“大化革新”為止。這里我采用通說觀點來進行說明。日本奴隸社會大約是從公元4實際左右開始，當(dāng)時的日本國家體系還沒有完全形成，直到公元前5實際左右，大和民族的崛起征服了其他部落，日本才形成了一個統(tǒng)一的國家，正式進入了奴隸制時期。所以這一時期的法律，多體現(xiàn)奴隸制氏族社會的原始落后性，法律有多維護原始氏族社會，使得之一時期的法律不成體系，多表現(xiàn)于不成文的命令的形式。而這其中最具爭議的就是部民制的性質(zhì)了。關(guān)于部民制的性質(zhì)，在日本史學(xué)界有日本型奴隸制說，種族奴隸制說，王民說等等。在中國史學(xué)界存在半家長半封建制說，奴隸制說，隸農(nóng)制說。

部民的人身是不自由的，不民主要是來源于大陸移民、被征服者或戰(zhàn)俘、罪人、當(dāng)?shù)氐木用竦?。部民是貢獻和贖罪的對象，他們集體的和土地一起被獻給當(dāng)時的貴族階級，屬于貴族階級私人所有。所有的土地、手工業(yè)工具等生產(chǎn)資料由貴族和皇室占有。部民分為很多種類，被奴役的形式不完全相同，入“山部”、“海部”“士師部”“弓削部”等為皇室專門生產(chǎn)貢納品。部民特別是構(gòu)成其主體的“田部”“部曲”“子代”“名代”和“品部”應(yīng)視為奴隸。所以，日本當(dāng)時應(yīng)具有奴隸制性質(zhì)。部民制發(fā)展到了極端使得當(dāng)時的階級矛盾越發(fā)尖銳，在這種矛盾中封建主義逐步發(fā)展，并日益強大。

二、 日本封建時期的法律

在“大化革新”之后的日本就開始以中國隋唐時期的法律制度為基本模式，以律令格式為主要表現(xiàn)，開啟了日本封建時期法律制度改革。《大寶律令》是日本第一部成文法典，在公元701年編制而成，并且是以中國唐代的《永徽律》為藍本。《大寶律令》的主要內(nèi)容包括以下幾個方面：1、在婚姻、親族、集成方面的立法規(guī)定主要體現(xiàn)封建宗法關(guān)系的原則。2、在體系方面，沿襲唐代的律令制度不分司法與行政，各級行政機關(guān)同時為審判機的制度。3、在刑法種類上分為笞、杖、徒、流、死五等。重罪又分為謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、不孝、大不敬、不義等“八虐”。由此，我們可知當(dāng)時日本的法律制度基本上與唐代制度相同。其中的“八虐”就與唐代的“八議”制度類似。4、在司法方面，日本把法院分為普通法院和管轄管理、僧尼的特別法院。普通法院又有中央法院和地方法院之分。法院系統(tǒng)的最高審級為天皇，他是司法權(quán)的來源，這說明日本把天皇封為最高的統(tǒng)治機構(gòu)，實行的是中央集權(quán)制度。刑事訴訟方面實行的是糾彈主義，法官審理時運用五聽（辭、色、氣、目、耳）。這些制度從本質(zhì)上都是中國隋唐時期的典型的法律制度，被日本所沿用，并且融入本土文化，使之更為適宜本土。日本利用地緣上的優(yōu)勢，吸收中國創(chuàng)痛法律值得的優(yōu)秀部分使之不斷地強大。

這一時期的法律也帶有強大的武士精神，《御成敗式目》為之一時期的主要代表：1、土地私有制的確立，保護強大的地主階級的專制，土地是國之命脈，誰掌握了土地，誰就擁有話語權(quán)，鐮倉幕府統(tǒng)治時期的武家政權(quán)是與莊園經(jīng)濟發(fā)展為機要。為了維護其統(tǒng)治，武家政權(quán)必然會保護土地私有制的穩(wěn)固發(fā)展。2、明確和加強了幕府和其下的御家人之間的關(guān)系。幕府作為統(tǒng)治階級需要確立其權(quán)威性，提高他的地位，讓日本百姓認識到他的統(tǒng)治。所以，幕府特權(quán)必然會存在，并由法律所確認，使人們了解其統(tǒng)治作用。3、對有功者“隨奉公之深淺”予以獎勵，有罪者即使是權(quán)門貴族，也要嚴加懲戒。這說明武士階級賞罰分明，軍隊之中必須要強大的賞罰體制，才能使人民不畏懼生死，勇往直起，武家政權(quán)是地方性的武裝政權(quán)逐步強大所形成，講究軍事化的管理，帶有強烈的軍事主義色彩。4、各級武士都要嚴守職責(zé)，向公背私，不得越權(quán)罔位，嚴守“非國司而妨國務(wù)，非地頭而貪地利“等。5、在婚姻制度方面，婚姻的成立需要征得父母的同意，但若訂立婚姻這有一方是出身武士之家的，訂立婚姻還需要征得更高的掌權(quán)者的同意。

把日本幕府統(tǒng)治沒落時期就要數(shù)是德川幕府時期了，這一時期由于峰值制度發(fā)展到了頂峰。在1600年“關(guān)原合戰(zhàn)”奠定了江戶幕府的統(tǒng)治，1603年，德川家康于江戶拜領(lǐng)征夷大將軍，在江戶設(shè)立幕府，建立了統(tǒng)一的中央集權(quán)的幕府統(tǒng)治，史稱德川幕府或江戶幕府，開始了二百六十余年的統(tǒng)治。當(dāng)時，天皇雖然還享有崇高的聲望，名義上的國家的最高統(tǒng)治者，但實際上沒有實權(quán)，是全掌握在幕府將軍得手中。所以，德川幕府統(tǒng)治時期的法律主要是維戶幕府的統(tǒng)治。

在德川幕府統(tǒng)治時期還頒布了“鎖國令”，進一步加強統(tǒng)治：1、禁止日本船出海貿(mào)易和日本人與海外來往，偷渡者處以死刑；2、對外國駛抵到日本的船舶實行嚴密的監(jiān)視，貿(mào)易活動也有幕府進行嚴格的管制。3、取締天主教的穿甲活動，對潛入人本進行傳教活動的傳教士應(yīng)當(dāng)予以高發(fā)和逮捕，以防止天主教在日本的蔓延。從中我們可以看待日本閉關(guān)鎖國政策使得日本逐步落后，加之當(dāng)時的資本工商業(yè)在日本迅猛發(fā)展，社會矛盾日益激烈。而在這一時期世界帝國主義思潮強大，歐洲帝國逐步侵略亞洲的一些弱小國家，日本也無法避免的收到了壓迫。在日本德川幕府統(tǒng)治之下的人民生活困頓，他們希望得到救贖。

從上述的制度中我們可以看出，在封建時期的日本的法律從結(jié)構(gòu)到內(nèi)容都受到中國隋唐時期的法律影響。沿襲了中國封建時期諸法合體、民行不分，公法較私法發(fā)達的特點，并且整個日本封建社會的法律在內(nèi)容和制度上都體現(xiàn)著公開的不平等性，維護家族利益，男尊女卑的特點。

三、 近代以來的日本法

近代的人本法是日本法形成的時期，由于近代日本受到外來的干預(yù)，所以不同時期的日本法也呈現(xiàn)出不同的特點。日本近代法的發(fā)展也要分為三個階段，這三個階段由于日本的階級力量的不同，政治經(jīng)濟文化的發(fā)展和外來勢力的壓迫所呈現(xiàn)的日本法也各有不同，并且逐步融合形成了我們今天所看到的日本法。

（一）明治維新時期的日本法

19世紀中葉，日本仍處于小農(nóng)經(jīng)濟的封建社會，天皇并無權(quán)威，大全張我早德川幕府的手中人們生活困苦，某頓日益激烈。在明治維新前，一些經(jīng)濟比較發(fā)達的地區(qū)，開始出現(xiàn)家庭是偶工業(yè)和手工作坊。作坊內(nèi)出現(xiàn)了“雇傭工人”制，資本主義的萌芽出現(xiàn)。他的出現(xiàn)，沖擊了封建自然經(jīng)濟，從根本上動搖了幕府統(tǒng)治的根基。在商品經(jīng)濟形態(tài)的快速擴展下，商人階級，特別是金融事業(yè)經(jīng)營者的力量逐步增強。商人們感到舊有的制度嚴重制約著他們的發(fā)展，于是開始呼吁改革政治體制，這就是歷史上著名的“明治維新”改革的原因。明治維新使日本走上了資本主義的道路并且逐步強大，但是日本資本主義道路也不是一帆風(fēng)順的，經(jīng)歷了很多的波折。在1868年4月6日發(fā)布具有政治性質(zhì)的綱領(lǐng)《五條誓文》，6月11日公布《政體書》，從而確立了資本主義政體。

日本明治維新是打著“王政復(fù)古”的旗號，即中下即武士利用皇權(quán)打擊幕府。在這個過程中樹立了天皇的絕對權(quán)威，而且由于中下級武士在這次維新運動中發(fā)揮了重要作用，對當(dāng)時的社會影響極其深遠。武士階層需要通過戰(zhàn)爭來實現(xiàn)自身的價值，這其實是日本這個資源短缺的新興資本主義國家對市場和原料的需求所致。當(dāng)時西方的現(xiàn)金政體，無外乎是英法德，法國大革命以后，幾乎沒有什么王權(quán)，自然日本不加以考慮。德國的社會上層則有良田有工廠的容克地主。而且在菲特烈父子的領(lǐng)導(dǎo)下統(tǒng)一德意志民族，草割法蘭西成為世界軍事政界的明星。而且日本的武士道精神正好與德國的精神相符合，所以日本決定學(xué)習(xí)的德國的制度。

（二）第一次世界大戰(zhàn)中的日本法

第一次世界大戰(zhàn)使得日本的國際地位得到尋們的提升。一次世界大戰(zhàn)期間，日本一方面利用與英國的同盟關(guān)系，已無力奪取德國在中國山東半島的利益和太平洋島嶼的一些權(quán)利；另一方面趁歐洲列強疲憊與應(yīng)付大戰(zhàn)之際擴張其在華的勢力。尤其是在經(jīng)貿(mào)方面，到第一次世界大戰(zhàn)結(jié)束時，日本已經(jīng)取代英國成為中國近出口量最大的國家，致使中國進出口貿(mào)易總額的三成以上均為對日的貿(mào)易。日本的經(jīng)濟高速發(fā)展，為適應(yīng)之一變化，日本的法律也有新的變化。

在第一次世界大戰(zhàn)前日本引進英美國家的信托制度，在1922年頒布《信托法》，使得日本經(jīng)濟的到高速發(fā)展。在司法制度上承襲英國的陪審團制度，并以此為根據(jù)制定了《陪審法》，但是在具體操作方面因為與本國國情無法適應(yīng)最終廢止。在刑事法律方面，頒布《少年法》和《治安維護法》《少年法》適應(yīng)14周歲以上不滿18周歲的少年犯罪?！吨伟簿S護法》在日本刑事立法方面具有特殊的歷史地位，他是一個以鎮(zhèn)壓進步分子為目的的發(fā)動法，又稱“危險思想法”。在經(jīng)濟方面，為了適應(yīng)戰(zhàn)爭的需要，日本頒布了《黃金出口禁止令》、《煉鋼行業(yè)鼓勵法》、《軍需工業(yè)動員法》等，標(biāo)志著日本經(jīng)濟法的初步興起。這一時期的日本法主要受到德國軍國主義的思潮，具有激進性和反動性。并且由于第一次大戰(zhàn)的影響日本大發(fā)戰(zhàn)爭財，使得日本在各個方面都獲得了巨大發(fā)展。這一時期的日本法律體系基本形成，使得日本法是在大陸法系的基本框架下而有所發(fā)展。

（三）第二次世界大戰(zhàn)后的日本法

由于第二次世界大戰(zhàn)，日本作為戰(zhàn)敗方，被美軍所占領(lǐng)，日本的一切活動都是直接或間接的在占領(lǐng)政策的指導(dǎo)下所進行的，而美軍的占領(lǐng)政策是從其遠東的利益的角度出發(fā)而制定的。由于第二次世界大戰(zhàn)打破了就有的世界格局，美國成為世界的霸主，美國為加強其對遠東的控制，并遏制蘇聯(lián)中國等新興的社會主義國家的崛起，所以以美國的模式為核心的資本主義國家為了最大程度的實現(xiàn)美國利益，美國對日本的法律值得進行改革，這種改革試試日本成為和平、民主、獨立的國家。這其中最明顯表現(xiàn)在日本憲法中。

《日本國憲法》由稱“和平憲法”是自1947年來日本創(chuàng)建立法的文件，提供日本原版《日本國憲法》國會制度及保障了一些基本權(quán)利的文件。根據(jù)憲法的規(guī)定，天皇是國家名義上的主人，但只扮演著“純粹儀式上的角色”，這是日本最重要的制度，君主立憲制度。日本國實行以立法權(quán)、司法權(quán)和行政權(quán)三權(quán)分立為基礎(chǔ)的議會內(nèi)閣制；天皇為日本國和日本國總體的象征，無權(quán)產(chǎn)于國政；永遠放棄把利用國家權(quán)利發(fā)動戰(zhàn)爭、武力威脅或刑事物理作為解決國際爭端的手段，為達此目的，日本不包吃陸、海、空軍即其他戰(zhàn)爭力量，不承認國家的交戰(zhàn)權(quán)。這是日本在第二次世界大戰(zhàn)后形成的最為重要的法律，是在美軍的監(jiān)督下而修改成的，帶有很重的英美法律制度色彩。

四、結(jié)語

日本在其法律制度的形成過程中融合了多個國家的成功經(jīng)驗，從日本封建時期的《大寶律令》學(xué)習(xí)中國所唐時期的法典，在明治維新以后又開創(chuàng)了近代資本主義的法律制度，主要學(xué)習(xí)大陸法系來建立自己的資產(chǎn)階級法律體系。由于法國資產(chǎn)階級大革命的爆發(fā)的影響，法國資產(chǎn)階級啟蒙運動在日本得到了廣泛的傳播。但是，之一時期所制定的法典要不沒有生效要不生效時間較短，但這也為日本日后建立大陸法系的近代化法律體系奠定了基礎(chǔ)。至1907年，日本德國的《國民法典》為藍本制定了憲法典、民法典、刑法典、商法典、刑事訴訟法典、民事訴訟法典等，確立了了“六法體系”。

在第二次世界大戰(zhàn)之后的特殊清醒下，英美法系尤其是美國法幾乎影響到日本法律的各個部門，但這一時期對英美法系的吸收，從吸收方法、深度和廣度方面來看，都無法與創(chuàng)造近代法律制度時對大陸法系的模仿與借鑒相媲美，只是使日本法在繼承和保留原有的大陸法系的基本特點的基礎(chǔ)上摻雜英美法系的部分特點而已。