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    民法總則法律行為部分與合同法的對比

    2019-11-11 12:20:30孟慶英
    卷宗 2019年28期

    孟慶英

    摘 要:《民法總則》的頒布施行是民法典編纂的里程碑,按照立法機(jī)關(guān)的部署,合同編是民法典分則中的重要部分,本文通過闡述法律行為的概念、構(gòu)成要件、法律行為的分類、意思表示、合同定義,進(jìn)行民事法律行為與合同之間的對比,以期明確民法分則部分合同編中法律行為部分的走向。

    關(guān)鍵詞:法律行為;意思表示;合同無效可撤銷

    1 “法律行為”概念及構(gòu)成要件

    1.1 概念

    為追求法律體系化德國民法學(xué)而創(chuàng)造出法律行為(Rechtsgesch?ft)的概念。法律行為,是對現(xiàn)實(shí)中各種行為的抽象和概括,其不同于契約、遺囑等現(xiàn)實(shí)行為。對現(xiàn)實(shí)中產(chǎn)生法律效果的各種表意行為進(jìn)行抽象,強(qiáng)化其共同點(diǎn),排除其不同點(diǎn),賦予一個(gè)統(tǒng)一的名稱,即法律行為。法律行為概念形成于18世紀(jì),至1807年,德國法學(xué)家海瑟(Heise)在《供學(xué)說匯纂教程所用的普通民法體系概論》一書中所用的“法律行為”一詞,作為統(tǒng)一概念獲得普遍認(rèn)可。[1]

    中國自清末改制,繼受德國民法已有一百余年,德國民法的概念體系已經(jīng)成為中國法律文化傳統(tǒng)的重要組成部分,成為中國民事立法、民事司法、民法教學(xué)和民法理論研究的基礎(chǔ)。《大清民律草案》、《民國民律草案》和民國民法典均采用法律行為概念、規(guī)定法律行為制度。1986年制定的《民法通則》設(shè)立專章規(guī)定法律行為制度。正是由于采用法律行為概念決定了日本、韓國、中國屬于大陸法系的德國法系。[2]但《民法通則》在“法律行為”概念前加上“民事”二字,改為“民事法律行為”,將民事法律行為限定為“合法行為”(第54條),同時(shí)還發(fā)明了“民事行為”概念。《民法總則》雖然繼續(xù)使用“民事法律行為”概念,但刪除其合法性要件,并同時(shí)廢棄“民事行為”概念?!睹穹倓t》于第133條規(guī)定,凡具備意思表示為要素、民事權(quán)利(私權(quán))之得喪為目的兩項(xiàng)要件,即民事法律行為,為不論其確定有效、部分有效、確定無效、可撤銷或效力未定。[3]

    1.2 構(gòu)成要件

    民事法律行為的要件,可以分為成立要件與生效要件。前者可分為一般成立要件與特別成立要件。一般成立要件是指一般法律行為所共同的成立要件,按照通說,法律行為的要件有三項(xiàng):當(dāng)事人、標(biāo)的、意思表示。特別成立要件是指特定的法律行為所特有的成立要件。如在要式行為,一定方式之履行為特別成立要件;在要物行為,物之交付為特別成立要件。

    生效要件也可分為一般生效要件與特別生效要件。一般生效要件指一般法律行為所共同的生效要件。一般生效要件有四項(xiàng):當(dāng)事人須有相應(yīng)的行為能力,需意思表示真實(shí),標(biāo)的須合法,標(biāo)的須確定。法律的特別生效要件指特定法律行為所特有的生效要件。例如死因行為,以行為人死亡為特別生效要件。

    1.3 法律行為的分類

    法律行為以主體意思表示的形式可以分為單方行為、雙方行為、多方行為、決議。雙方行為,指由兩個(gè)意思表示的一致而成立的法律行為。雙方行為,在中國傳統(tǒng)習(xí)慣中成為“契約”,至今我國臺灣地區(qū)的相關(guān)規(guī)定仍稱為契約。契約,分為財(cái)產(chǎn)契約與身份契約;財(cái)產(chǎn)契約,包括債權(quán)契約、物權(quán)契約和準(zhǔn)物權(quán)契約;身份契約,包括親屬契約和繼承契約。但中國現(xiàn)行民事立法不稱契約,而改稱合同。[4]

    2 《合同法》中的“合同”

    2.1 合同法的發(fā)展

    中國固有法雖不無調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范,但清末以前,尚無集中、統(tǒng)一和系統(tǒng)地規(guī)定合同關(guān)系的法律。清末宣統(tǒng)三年(1911年)制定的《大清民律草案》,為中國合同專門立法之肇始。民國14年(1925年)的第二次民法草案中關(guān)于合同的規(guī)定、體例及內(nèi)容大體依第一次民法草案。[5]

    中華人民共和國成立以后宣布廢除國民黨舊法統(tǒng),自1981年至1987年我國相繼出臺的《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》,自此中國合同法呈“三足鼎立”局面,除這三個(gè)合同法及一大批合同條例及規(guī)章外1986年的民法總則也設(shè)有有關(guān)合同的內(nèi)容。

    然而,上述合同法律法規(guī)的制定和施行,并未能解決中國合同法制不完備的問題。因此,制定統(tǒng)一的合同法是完善合同法制的迫切任務(wù)。1993年全國人大法工委召開專家研討會與會專家一致認(rèn)為起草統(tǒng)一的合同法條件已經(jīng)具備。1999年《中華人民共和國合同法》由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會第二次會議通過后施行。

    2.2 合同的定義

    《合同法》第2條將合同界定為“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”,同時(shí)明確排除了對婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)的有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議的調(diào)整。[6]

    3 民法總則法律行為部分與合同法的區(qū)別對比

    3.1 意思表示的生效時(shí)間

    意思表示分為有相對人的意思表示和無相對人的意思表示。無相對人的意思表示即所謂單方行為,如拋棄、遺囑等。《民法總則》第138條規(guī)定:“無相對人的意思表示,表示完成時(shí)生效。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定?!彼^“表示完成時(shí)”,亦即行為成立時(shí)。合同不存在無相對人的意思表示。

    有相對人的意思表示可分為對話的意思表示與非對話的意思表示。表意人與相對人對面交談,或以電話直接為意思表示,屬于對話的意思表示;表意人與相對人以信函、電報(bào)、傳真電子郵件、手機(jī)短信等,間接表示其意思,屬于非對話的意思表示。

    以電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件方式為意思表示的,發(fā)信主義與到達(dá)主義的區(qū)別意義已大為減弱。對此種情形的意思表示生效,中國民法采到達(dá)主義?!耙苑菍υ挿绞阶鞒龅牟捎脭?shù)據(jù)電文形式的意思表示,相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)時(shí)生效;未指定特定系統(tǒng)的,相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入其系統(tǒng)時(shí)生效。當(dāng)事人對采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效時(shí)間另有約定的,按照其約定?!盵7]

    3.2 意思表示的撤回

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