對(duì)在現(xiàn)行著作權(quán)法下的國(guó)內(nèi)同人小說(shuō)現(xiàn)狀分析

胡琦

摘 要：同人小說(shuō)自古有之，但是一路走來(lái)波瀾不驚，始終徘徊在主流文學(xué)的邊緣。進(jìn)入新世紀(jì)以來(lái)，隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展和普及，人人參與、人人創(chuàng)作為同人小說(shuō)的發(fā)展提供了最肥沃的土壤?，F(xiàn)實(shí)卻是面對(duì)同人小說(shuō)的異軍突起，著作權(quán)法在同人小說(shuō)領(lǐng)域發(fā)展滯后，沒有明確的法律條例來(lái)界定同人小說(shuō)的侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，同人小說(shuō)作者的獨(dú)創(chuàng)性成果得不到法律保障，如何在現(xiàn)行著作權(quán)法下進(jìn)行同人小說(shuō)創(chuàng)作是本文作者所要探究的重點(diǎn)。

關(guān)鍵詞：同人小說(shuō);著作權(quán)法;獨(dú)創(chuàng)性

近十年來(lái)是國(guó)內(nèi)同人作品產(chǎn)出的爆發(fā)期，特別是隨著起點(diǎn)、飛盧等為代表的小說(shuō)網(wǎng)站的興起，文化創(chuàng)作的門檻降至歷史新低。由于在原作基礎(chǔ)上進(jìn)行二次創(chuàng)作難度較低，出于個(gè)人的興趣、利益、情感等各方面因素的影響，大量同人作品應(yīng)運(yùn)而生，同人小說(shuō)市場(chǎng)也因此日漸繁榮?，F(xiàn)實(shí)卻是同人小說(shuō)依然處于法律的灰色地帶，能否找到同人小說(shuō)和原作品之間的相似程度平衡點(diǎn)來(lái)判定對(duì)先行作品是否構(gòu)成侵權(quán)，將影響同人小說(shuō)產(chǎn)業(yè)能否得到進(jìn)一步的發(fā)展。

一、同人小說(shuō)的概述

（一）同人小說(shuō)的含義

“同人作品”概念發(fā)端于日本，指同人同好者在原作或原型的基礎(chǔ)上進(jìn)行的再創(chuàng)作活動(dòng)及其產(chǎn)物。這是一個(gè)較為寬泛的定義，將同人作品擴(kuò)展到了同人影視、同人音樂、同人小說(shuō)、同人游戲等多個(gè)范疇，極大豐富了同人作品的內(nèi)涵與種類。而同人小說(shuō)是指利用動(dòng)漫、小說(shuō)、影視作品、歷史傳說(shuō)中的人物、情節(jié)、背景設(shè)定等要素進(jìn)行的二次創(chuàng)作。把一部或多部原創(chuàng)作品里的人物放在新的環(huán)境里，以此表達(dá)新的思想感情，揭示新的道理。

（二）國(guó)內(nèi)同人小說(shuō)的特性及類型

同人小說(shuō)的作者大多是原作的讀者或受眾，因?qū)τ谠鞯南矏?，不滿其中部分角色的結(jié)局或部分情節(jié)的設(shè)定，進(jìn)行二次創(chuàng)作以滿足自身精神上的需求。因此同人小說(shuō)天然具有獨(dú)創(chuàng)性和侵權(quán)嫌疑兩個(gè)特性，而小說(shuō)中獨(dú)創(chuàng)性成分的多少也將作為同人小說(shuō)是否侵權(quán)的依據(jù)。

同人小說(shuō)獨(dú)創(chuàng)性成分較少，對(duì)原作的借鑒程度較高，沿用了原作大部分的故事情節(jié)和人物設(shè)定，只改變了作品的表達(dá)形式，內(nèi)容實(shí)質(zhì)未發(fā)生改變，則此類同人小說(shuō)可視為原作的外傳或續(xù)集，是對(duì)原作的演繹，可以被劃分為演繹類同人小說(shuō)，演繹類同人小說(shuō)在取得授權(quán)的情況下即可發(fā)行，否則可認(rèn)定為侵權(quán);同人作品獨(dú)創(chuàng)性成分較多，對(duì)原作依賴性較少，有創(chuàng)造性的表達(dá)，主要故事情節(jié)發(fā)生改變，主次要人物發(fā)生變化，甚至作品的思想感情也發(fā)生變遷，此類同人小說(shuō)可以歸納為非演繹類同人小說(shuō)，例如江南所著《此間的少年》對(duì)金庸先生部分作品角色名稱的使用，由于著作權(quán)法中沒有明確規(guī)定非演繹類同人小說(shuō)與原作的實(shí)質(zhì)性相似程度的界限，所以較難去判定其是否侵權(quán)。本文將重點(diǎn)研究非演繹類同人小說(shuō)。

二、國(guó)內(nèi)同人小說(shuō)的市場(chǎng)與法律現(xiàn)狀

（一）同人小說(shuō)市場(chǎng)現(xiàn)狀

國(guó)內(nèi)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)發(fā)展迅速，一部?jī)?yōu)秀的小說(shuō)往往能夠引發(fā)潮流，產(chǎn)生大量的同人小說(shuō)，部分作者對(duì)此不以為然，反而樂見其成。一方面同人小說(shuō)作者大多為業(yè)余愛好者，受限于作者的筆力問題，無(wú)法在質(zhì)量上與原作相抗衡;另一方面，讀者在情感上也更加偏向于原作。反而是這些同人作品能加快原作的傳播速度。正是由于市場(chǎng)的寬容，大量同人愛好者在未經(jīng)原創(chuàng)作者授權(quán)的情況下開始了同人創(chuàng)作，并發(fā)表于盈利性網(wǎng)站上，其實(shí)已經(jīng)為日后的爭(zhēng)端埋下了導(dǎo)火索。原本面向小眾的同人小說(shuō)圈子逐漸擴(kuò)大，量變產(chǎn)生質(zhì)變，同人作品與原作的權(quán)利糾紛問題也逐漸成為社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)。

同時(shí)，由于缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范，再加上相關(guān)網(wǎng)站審核不嚴(yán)格，傳播開的同人小說(shuō)中也不乏對(duì)原作的色情化、暴力化、扭曲化，這些糟粕不僅傷害了原作者的感情，也破壞了讀者去閱讀原作的享受過(guò)程，形成了侵犯原作者的精神權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的事實(shí)。因此，在著作權(quán)法尚不完善的同人領(lǐng)域，找到同人作者、原作作者、讀者這三者之間的平衡點(diǎn)至關(guān)重要。

（二）關(guān)于國(guó)內(nèi)同人小說(shuō)的法律現(xiàn)狀

著作權(quán)是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的創(chuàng)作者對(duì)其所創(chuàng)作的作品享有的權(quán)利。其中的權(quán)利，包括作者的精神權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利。中國(guó)著作權(quán)法于1979年開始起草，于1991年6月1日起實(shí)施，2001年在中國(guó)即將加入世界貿(mào)易組織的背景下著作權(quán)法進(jìn)行了再次修訂?？梢?，中國(guó)著作權(quán)法發(fā)展歷史較短，內(nèi)容并不完善。2001年著作權(quán)法的再次修訂，已經(jīng)充分考慮了信息技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對(duì)于著作權(quán)制度的挑戰(zhàn)。但是同人小說(shuō)的興起卻是最近十年內(nèi)發(fā)生的，因此著作權(quán)法中涉及同人小說(shuō)的條例并不完善也是情有可原。

著作權(quán)法的一個(gè)基本原則是只保護(hù)對(duì)于思想觀念的表述，而不保護(hù)思想觀念本身。同時(shí)，受保護(hù)的作品還必須具有獨(dú)創(chuàng)性或原創(chuàng)性。沒有獨(dú)創(chuàng)性的表述，構(gòu)不成著作權(quán)所保護(hù)的作品。

同人小說(shuō)天然具有獨(dú)創(chuàng)性，所以從這一點(diǎn)上看，同人小說(shuō)的原創(chuàng)性部分應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。著作權(quán)法中規(guī)定的不受法律保護(hù)的作品中也未提到類似于同人小說(shuō)這種類型的作品。從這個(gè)角度上來(lái)看，同人小說(shuō)具有非常大的可操作騰挪空間。

侵犯著作權(quán)，一般是從侵權(quán)人的角度來(lái)說(shuō)的，即侵權(quán)人未經(jīng)著作權(quán)人的許可而以復(fù)制、發(fā)行、演繹、表演或展覽等方式利用了有關(guān)的作品。然而在具體的司法實(shí)踐中，當(dāng)審判者確定侵權(quán)與否的時(shí)候，又是從作品的角度來(lái)看的，一般會(huì)出現(xiàn)兩種情況。第一種情況是被控侵權(quán)的作品與原告的作品完全相同或部分相同。第二種情況，被控侵權(quán)的作品與原告的作品不是完全相同或部分相同，只是在表述上具有實(shí)質(zhì)性的相似。其中第二種情況下判定侵權(quán)與否較為困難。著作權(quán)的限制當(dāng)中有一條叫作“合理使用”，其本質(zhì)是對(duì)原作的借鑒程度，也可以理解為表述上的實(shí)質(zhì)性相似程度，在尊重作者精神權(quán)利的前提下，借鑒程度的高低將是判定同人小說(shuō)是否侵權(quán)的依據(jù)。這也是在現(xiàn)行著作權(quán)法下法院處理類似案例的主要經(jīng)驗(yàn)之一。

三、國(guó)內(nèi)外同人小說(shuō)的著作權(quán)侵權(quán)問題

（一）國(guó)內(nèi)同人小說(shuō)侵權(quán)事例

2017年4月25日，金庸訴楊治（筆名江南）等著作權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案在廣州天河法院正式開庭受理，最后原告表示愿意在被告停止侵權(quán)并賠禮道歉的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)節(jié)。由于案件雙方皆是社會(huì)名人，此案引起社會(huì)廣泛關(guān)注，此案號(hào)稱是“國(guó)內(nèi)同人作品第一案”。江南的作品《此間的少年》中大量運(yùn)用了金庸先生筆下的人物名稱，講述了一個(gè)校園間的故事，與金庸筆下的武俠世界相去甚遠(yuǎn)，在表述上與金庸先生的作品并無(wú)過(guò)多的相似。因此，法院并未判其侵權(quán)。但是，事實(shí)上《此間》運(yùn)用的大量同人名稱所代表的經(jīng)典人物形象早已深入人心，這些經(jīng)典人物的名稱不能夠簡(jiǎn)單地與人物本身分離開來(lái)，因?yàn)槊恳粋€(gè)名字都代表著一個(gè)經(jīng)過(guò)時(shí)間考驗(yàn)的故事，擁有著特定的含義，融入了作者的心血，甚至每一個(gè)名字都可以視為一部作品。這是一種“搭便車”行為，客觀上《此間》對(duì)金庸先生筆下的人物形象造成了損害。因此，同人小說(shuō)作者在創(chuàng)作過(guò)程中應(yīng)該避開原作者的情感雷區(qū)，對(duì)主要角色、主要故事情節(jié)可以一筆帶過(guò)，但是不要曲解。

（二）國(guó)外同人小說(shuō)侵權(quán)事例

美國(guó)作者愛麗絲·蘭黛爾于2001年撰寫了《風(fēng)過(guò)了無(wú)痕》（The Wind Done Gone），是瑪格麗特·米切爾所著《飄》（The Wind Is Gone）的同人小說(shuō)，隨后其被米切爾基金會(huì)一紙?jiān)V狀告上法庭。一審原告獲勝，二審被告獲勝。可見在法律制度十分健全的美國(guó)，對(duì)同人小說(shuō)是否構(gòu)成侵權(quán)的判定也不是一錘定音的。由此可見，同人小說(shuō)可以從原作的不同角度去詮釋新的故事，但是同人作品的思想精神一定要符合社會(huì)主流價(jià)值觀，找到原作者、同人作者和讀者三者之間的平衡點(diǎn)至關(guān)重要。

四、在現(xiàn)行著作權(quán)法下二次創(chuàng)作該如何進(jìn)行

對(duì)于非演繹類同人小說(shuō)的創(chuàng)作，法律沒有具體的條例去規(guī)定創(chuàng)作界限，因此同人小說(shuō)作者在創(chuàng)作的過(guò)程中應(yīng)當(dāng)有意識(shí)地豐富自己的創(chuàng)造性表述，減少對(duì)原作的依賴，盡可能降低實(shí)質(zhì)性相似的比例。

五、結(jié)尾

同人小說(shuō)領(lǐng)域日漸繁榮，與此相關(guān)的產(chǎn)業(yè)也是蒸蒸日上。盡快完善著作權(quán)法，設(shè)立具體的法律條文來(lái)規(guī)范同人小說(shuō)的創(chuàng)作，遠(yuǎn)比作者們摸著石頭過(guò)河更具效力。同時(shí)，促使優(yōu)秀作品的部分內(nèi)容提早進(jìn)入公有領(lǐng)域，也將極大推動(dòng)文學(xué)市場(chǎng)的健康發(fā)展。

[參考文獻(xiàn)]

[1]王錚.同人的世界：對(duì)一種網(wǎng)絡(luò)小眾文化的研究[M].北京：新華出版社，2008：3.

[2]李明德.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法.北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2007.5.

（作者單位：中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院繼續(xù)教育學(xué)院，浙江 湖州 313000）