內(nèi)部律師 你準備好訴訟了嗎

◎ 文 《法人》特約撰稿 王立達

隨著我國公司法務架構的基本完善，公司法務人碰到需要代表公司提起訴訟的情況也將會越來越多。

但是作為公司法務來說，可能沒有什么比在忙碌于繁雜的日常工作的同時，收到一紙訴狀讓人更焦慮的了。這種焦慮即便是有著豐富應訴經(jīng)驗的法務，恐怕也難以完全避免。

我結合自身代理案件的經(jīng)驗，以如何準備提起民事訴訟及開庭（對于仲裁中需要注意的部分問題，也將在文中一并提示）為主要內(nèi)容整理了本文，希望能給諸位法務朋友提供一點幫助。

訴前如何準備

起訴的必要性

在提起訴訟之前，法務人有必要就訴訟的必要性進行初步分析，通?？杉{入考量范圍的事項如下：

訴訟是否無法避免。對于糾紛的解決，訴訟往往是最后的手段，考慮到訴訟的時間、費用等成本，如果有其他的途徑（如談判、和解）來解決糾紛，則應當優(yōu)先采用其他途徑來解決。通常只有在所有手段都用盡，或者如不立即起訴并保全，對方將失去償債能力的情況下，才啟用訴訟這一法律武器。

案件中我方的有利之處及不利之處。在訴訟中，很多時候原被告之間都是勢均力敵的關系，比如某建設工程案件中，發(fā)包方主張施工方延期竣工，但施工方卻主張工程施工過程中存在重大設計變更，導致無法按原定竣工期限竣工。甚至有些案件中，在原告起訴之后，方才發(fā)現(xiàn)存在對己方不利的事實，但此時被告已經(jīng)反訴，原告不得不繼續(xù)訴訟，但最終案件結果反而對原告不利。

因此，在法務人代表公司提起訴訟之前，有必要與業(yè)務部門進行溝通，分析訴訟中對己方有利、不利的事實，綜合有利不利因素權衡。

公司能否負擔案件訴訟成本。筆者代理原告的案件，最長的訴訟周期（不含執(zhí)行階段）是8年，案件經(jīng)歷一審、二審、重審一審、重審二審之后才終結，好在案件爭議標的系大宗房地產(chǎn)，該房產(chǎn)隨著房價飛漲已經(jīng)多次升值。但如果爭議標的是一批新潮電子產(chǎn)品或者存在時效性的商品，在8年過去之后，恐怕即便勝訴，原告也將無法挽回損失。

因此,訴訟作為昂貴的法律武器，一旦啟用就需要企業(yè)付出高昂的訴訟成本，作為企業(yè)法務人，有必要在提起訴訟之前就對訴訟成本作出預估，然后向公司作出提出訴訟或者在訴訟過程中爭取和解的建議。

王立達

本科畢業(yè)于海南大學，研究生畢業(yè)于中山大學，現(xiàn)為北京觀韜中茂（深圳）律師事務所律師。王立達律師的主要執(zhí)業(yè)領域包括房地產(chǎn)并購、爭議解決、建設工程，由其擅長房地產(chǎn)公司股權及控制權糾紛的事前預防和事后應對。

起訴的前期準備工作

在公司內(nèi)部經(jīng)過評估已經(jīng)確定要提起訴訟時，法務人仍有必要對以下要素做初步分析，以防范訴訟風險：

（一）訴訟時效及相關期限

法務人需先對案件的訴訟時效作出初步判斷，避免起訴之后才發(fā)現(xiàn)時效已經(jīng)屆滿。

而對于訴訟時效已經(jīng)屆滿的案件，法務人則可以根據(jù)需要代表公司與債務人主動協(xié)商，爭取達成還款協(xié)議或者向債務人（義務人）發(fā)出對賬單、確認書、欠款單等，爭取債務人在前述函件上簽字或者蓋章，即可認定債務人放棄訴訟時效抗辯權。

（二）確定被告

多數(shù)合同糾紛，被告的確定相對會比較簡單，但對于部分特殊情況，法務人仍需要給予特別的注意，例如：根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。

故實踐中，為確保債務最大程度地清償，針對個人獨資企業(yè)的訴訟，應當將個人獨資企業(yè)及投資人一并作為被告。

（三）管轄問題

對于商事合同糾紛，在合同的起草和簽訂過程中，大多都已經(jīng)有法務人、律師的參與，管轄約定通常較為明確，但是需要注意的是，在公司起訴時法院的級別管轄規(guī)定（如爭議標的或者知識產(chǎn)權案件集中管轄）可能已經(jīng)發(fā)生了變化。

因此，在正式起訴之前，法務人仍應當對案件的管轄問題做一定的研究，以免因為管轄問題拖延了訴訟進展。

（四）起訴狀撰寫注意事項

雖然起訴狀幾乎是訴訟中最為常見的文書，但是考慮到起訴狀的內(nèi)容屬于原告的自認范圍，并且法庭對案件的審理基本也是就原告請求的范圍進行審理，故法務人要充分重視起訴狀的撰寫。具體而言，筆者認為，以下兩方面需要法務人尤其注意：

1.訴訟請求需明確、具體、可執(zhí)行。經(jīng)常參與開庭的法務人肯定會發(fā)現(xiàn)，庭審中如果原告的訴訟請求不夠清楚、明確，法庭通常會要求原告對其訴訟請求進行明確，甚至還會要求原告陳述訴訟請求的請求權基礎。而到了執(zhí)行階段，如果生效裁判文書的判項不夠明確，將增加無法執(zhí)行或者執(zhí)行困難的風險。

故法務人在確定訴訟請求時應當做到：訴訟請求明確、具體能夠被執(zhí)行。例如對于融資租賃協(xié)議項下的車輛，就應當寫明車牌、車架號，使車輛具體化。

2.事實與理由部分的注意事項。對于起訴狀中事實與理由部分的撰寫，部分律師或者法務人會將事實與理由寫得較為簡略，但這一寫法可能會使法官或者仲裁庭在庭前查閱起訴狀（仲裁申請書）時看不出糾紛的問題所在，從而對于合同履行情況、對方的違約事實沒有清楚的認識。

我認為，雖然事實與理由部分不宜進行長篇大論的論述，但是對于合同履行情況、糾紛發(fā)生的原因、對方的主要違約事由、案件請求權基礎部分等都應當適當進行充分的論述。以便法庭能第一時間理解案件的關鍵之處，進而打開勝訴之門。

（五）證據(jù)的準備

長久以來民事訴訟中都存在證據(jù)為王的說法，而證據(jù)的收集與準備也是起訴中的重要事項。以下為筆者對于證據(jù)收集的建議：

1.全面收集證據(jù)。在起訴之前，法務人應當協(xié)同業(yè)務部門就案件相關的證據(jù)進行全面梳理和收集，對于業(yè)務部門無法判斷是否應當提交的證據(jù)，應當由法務人進行審核后再確定是否作為呈堂證供。以免起訴之后，被告突然提出己方尚未掌握但影響案件事實認定的關鍵證據(jù)，導致案件結果對己方不利。

2.積極調(diào)取證據(jù)。對于公司尚未掌握的證據(jù)，比如雖然對方公司法代提供了個人擔保，但我方因故沒有收集到對方法代的身份證，則可通過委托律師調(diào)取對方公司工商信息的方式，獲取法代提交至工商局的身份證信息。

故對于業(yè)務部門尚未掌握的證據(jù)，法務人應當積極思考，申請法院調(diào)取證據(jù)。

訴中如何應對

訴訟或者仲裁保全注意事項

1.訴訟保全。實踐中，訴前保全通常要求較高，在不具備特定情形的情況下，申請難度較大，而訴中保全是較為常見的做法。對于申請訴中保全，通常除授權文件、主體信息之外需要提供的主要文件是：保全申請書、財產(chǎn)線索、擔保函或者保單。

對于財產(chǎn)線索的提交形式，法院通常的要求是：（1）凍結銀行賬戶的，需要提供自然人/單位名稱、賬號和開戶行；（2）凍結公司股權的，應提交被凍結股權公司的工商登記信息及持股比例；（3）查封房產(chǎn)的，需要提供房屋地址或房產(chǎn)證，或者房屋查冊信息；（4）保全其他不動產(chǎn)的，需要提供不動產(chǎn)地址和相關產(chǎn)權信息。

2.仲裁保全注意事項。根據(jù)我國法律規(guī)定，仲裁財產(chǎn)保全并非由仲裁機構辦理，而是由仲裁機構將相關申請材料移送法院，由法院審核并裁定執(zhí)行。故仲裁保全中保全申請書落款處需要注明是提供給法院的或者由“某某仲裁委員會轉交某某法院”。

如何準備開庭

（1）質(zhì)證意見如何準備？對于庭審中質(zhì)證意見的發(fā)表，法務人應予以充分的重視，應當就每一份證據(jù)的真實性與業(yè)務部門進行逐一核實，在具體發(fā)表質(zhì)證意見時，需避免無的放矢，質(zhì)證意見應緊緊圍繞證據(jù)的真實性、關聯(lián)性、合法性進行發(fā)表。

具體而言，真實性是指證據(jù)本身的真實性問題，而不是證據(jù)證明事實的真實性；關聯(lián)性是指證據(jù)證明的事實與本案有無關聯(lián)，及關聯(lián)性的大??；合法性是指證據(jù)取得方式是否合法，如證據(jù)取得方式不合法則當然不應當采納該證據(jù)。

（2）辯論意見如何準備。在辯論階段，法庭通常是就庭審中的爭議焦點組織辯論。但其實在準備起訴的過程中，如果法務人對案件有過全面的了解，庭審中的大部分爭議焦點其實是能提前預判和準備的。

因此辯論意見的準備重點在于應當在庭前就進行充分準備，而非開庭時臨時準備。

（3）法律關系圖。對于事實復雜的案件，法務人應當有意識地制作一份法律關系圖或者案件時間軸，以應對法庭和對方對事實問題的發(fā)問，并且可隨時就部分關鍵事實問題及時向法院進行澄清和說明。

（4）庭后及時補充代理意見。無論法務人的庭前準備如何細致、充分，仍有可能遇到被告庭審中提出新事實或者新證據(jù)的情況，此時，法務人應當就庭審中尚未發(fā)表或者需要補充的意見，起草一份詳盡的代理意見提交法院，進一步完善庭審中已經(jīng)發(fā)表的意見。

庭后如何收尾

庭后工作匯報

雖然目前多數(shù)法院允許當庭對庭審筆錄進行拍照，但庭后工作匯報依然是必不可少的工作。

根據(jù)我們的經(jīng)驗，法務人應當根據(jù)庭審筆錄，就庭審基本情況、被告對關鍵證據(jù)的質(zhì)證意見、庭審走向的分析等事項整理一份庭后工作匯報，以便幫助公司作出決策。

考慮聘請外部律師

對于爭議金額較小、案件事實清楚的案件，由法務代理有利于節(jié)約公司的成本，但是對于案件爭議金額大、案件事實極為復雜的案件，法務人應當考慮聘請專業(yè)過硬的外聘律師代為處理，以便最大程度維護公司的利益。