論《民法總則》中的法人的類型

梁銘可

摘 要：《民法總則》確立了一般規(guī)定附加法人分類的規(guī)范模式，在營(yíng)利法人與非營(yíng)利法人之外增設(shè)了特別法人。如此的分類方式存在一定的紕漏，而依據(jù)法人的基本理論和我國(guó)民法的基本價(jià)值取向，可以從四個(gè)方面對(duì)我國(guó)民法總則中的法人分類方式進(jìn)行重設(shè)：將公法人與私法人作為法人的一級(jí)分類方式；明確營(yíng)利法人與非營(yíng)利法人的界分標(biāo)準(zhǔn)；擴(kuò)大非營(yíng)利法人的外延，保持其概念的開(kāi)放性；不設(shè)特別法人一節(jié)，將相關(guān)內(nèi)容分解后并入其他章節(jié)。

關(guān)鍵詞：民法總則；法人分類；營(yíng)利標(biāo)準(zhǔn)；特別法人

法人分類問(wèn)題，不僅事關(guān)社會(huì)組織法律形式的選擇問(wèn)題，還涉及到“全面推進(jìn)依法治國(guó)”背景下社會(huì)組織的治理，因此是我國(guó)民法典編纂中不可回避的問(wèn)題。2017年3月15日審議通過(guò)的《民法總則》第三章構(gòu)建了新的法人類型體系，確立了以“營(yíng)利法人”和“非營(yíng)利法人”為主要類型的法人基本分類，將法人分為營(yíng)利法人、非營(yíng)利法人和特別法人三類。

一、《民法總則》中法人類型的制度設(shè)計(jì)

在《民法總則》出臺(tái)之前，學(xué)界對(duì)法人類型的基本制度進(jìn)行了多種設(shè)計(jì)，從公開(kāi)建議稿中，呈現(xiàn)的思路是，“營(yíng)利法人與非營(yíng)利法人”的分類模式和“社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人”的分類模式各占一半。前者主要立足于法人目的的不同，著眼于法人社會(huì)功能的發(fā)揮和實(shí)現(xiàn)，依此設(shè)計(jì)出不同的法人類型和法人規(guī)范；后者主要立足于法人成立的基礎(chǔ)，更關(guān)注法人內(nèi)部制度結(jié)構(gòu)的差異，依此來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)法人行為規(guī)則的確立。《民法總則》主要采納了前一種分類模式，即總體傾向于將法人進(jìn)行營(yíng)利法人與非營(yíng)利法人的“二分法”，后續(xù)又在此基礎(chǔ)上設(shè)置了具有補(bǔ)充性質(zhì)的特別法人制度。依《民法總則》第76條、第87條和第96條的規(guī)定，營(yíng)利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等；非營(yíng)利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等；特別法人包括機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村合作經(jīng)濟(jì)組織法人和基層群眾性自治組織法人。

《民法總則》所確立的上述法人類型體系并不是一個(gè)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕Y(jié)構(gòu)：對(duì)營(yíng)利法人制度來(lái)說(shuō)，它基本上是我國(guó)《公司法》所確立的企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的重述，并沒(méi)有設(shè)置任何新的組織和運(yùn)行規(guī)范；而對(duì)非營(yíng)利法人制度來(lái)說(shuō)，主要是針對(duì)近年來(lái)發(fā)展日趨發(fā)達(dá)的各類社會(huì)組織的一種立法回應(yīng)，旨在解決實(shí)踐中非營(yíng)利法人屢次折射出的公信力不足的問(wèn)題，但由于相關(guān)規(guī)定過(guò)于概括，因而不能應(yīng)對(duì)實(shí)踐中的主要問(wèn)題；至于在上述二者之外所設(shè)立的特別法人制度，其本質(zhì)上并不是一類獨(dú)立的法人類型，概念并不清晰明確，立法設(shè)計(jì)也不具有體系科學(xué)性。從法律條文來(lái)看，《民法總則》第三章第四節(jié)下設(shè)的七條內(nèi)容，其實(shí)僅完成了對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織和基層群眾性自治組織四類主體法人資格的“賦權(quán)”，沒(méi)有進(jìn)一步規(guī)定其法人治理結(jié)構(gòu)和行為規(guī)則等問(wèn)題。換言之，目前的特別法人制度，實(shí)際上是以立法“兜底”的形式，將難以納入到營(yíng)利法人或非營(yíng)利法人制度的幾類特殊的法人類型予以單列。從現(xiàn)實(shí)狀況來(lái)看，機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人和基層群眾性自治組織法人這四類法人在設(shè)立目的、組織形態(tài)、功能定位等方面均存在很大的差異性，其共同特征不能統(tǒng)合為一個(gè)獨(dú)立法人類型。

二、我國(guó)民法總則中法人分類方式的重設(shè)

在法人基本理論的基礎(chǔ)上，遵循我國(guó)民事立法的價(jià)值取向，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從以下四個(gè)方面對(duì)我國(guó)《民法總則》中的法人分類方式進(jìn)行完善。

第一，嚴(yán)格區(qū)分公法人與私法人，明確二者是法人的一級(jí)分類方式。公法人與私法人的分類方式實(shí)際上是公法與私法在主體領(lǐng)域的邏輯演繹。這種分類方式不僅符合規(guī)范邏輯，也是我國(guó)當(dāng)前社會(huì)實(shí)踐的需求。目前，我國(guó)國(guó)有企業(yè)、事業(yè)單位等多種類型的法人存在明顯的公法人化傾向，這不利于法人制度回歸其職能本位。鑒于此，在立法上，我國(guó)應(yīng)當(dāng)采取公法與私法的基本劃界方法，明確規(guī)定公法人與私法人的基本分類。按照這一邏輯，我國(guó)民法總則中應(yīng)當(dāng)設(shè)立公法人與私法人兩節(jié)，并在私法人一節(jié)下設(shè)置營(yíng)利法人與非營(yíng)利法人兩個(gè)條目。

第二，明確營(yíng)利法人與非營(yíng)利法人的界分標(biāo)準(zhǔn)。《民法總則》第74 條、第86 條中“營(yíng)利”一詞的內(nèi)涵并不確定。根據(jù)我國(guó)民商法學(xué)界的主流理論，“營(yíng)利”至少包括兩層含義，即獲得盈利和將利潤(rùn)分配給組織成員，其中后者是界定營(yíng)利的核心標(biāo)準(zhǔn)。基于此，《民法總則》第84 條可調(diào)整為“不符合本法第七十條規(guī)定之營(yíng)利要素的法人，為非營(yíng)利法人”，或者調(diào)整為“不以將取得利潤(rùn)分配給出資人或設(shè)立人為目的的法人，為非營(yíng)利法人”。在此基礎(chǔ)上，現(xiàn)實(shí)生活中難以界定的民辦教育機(jī)構(gòu)等類型的法人都可以得到清晰界定，從而避免主管部門在規(guī)制法人營(yíng)利方面陷入兩難的困境。

第三，將營(yíng)利法人與非營(yíng)利法人作為法人的基本類型，同時(shí)適當(dāng)擴(kuò)大非營(yíng)利法人的范圍。社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人是大陸法系中法人的傳統(tǒng)類型，這一分類方式有三方面優(yōu)勢(shì)：一是易于構(gòu)建法人的基本規(guī)則，明確不同法人的成立基礎(chǔ)、意思形成、解散條件等； 二是與民法的意思自治原則保持一致； 三是將營(yíng)利性法人納入社團(tuán)法人之列，契合民商合一的立法體系。但是，如前文所述，這一分類方式并不完全契合我國(guó)民事立法的基本價(jià)值取向。筆者認(rèn)為，我國(guó)應(yīng)在民法總則中增加非營(yíng)利法人的類型，使其涵蓋社會(huì)服務(wù)組織、非營(yíng)利性團(tuán)隊(duì)等，同時(shí)，要保持非營(yíng)利法人概念的開(kāi)放性，完善非營(yíng)利法人運(yùn)行的一般規(guī)則。

第四，刪除《民法總則》中“特別法人”一節(jié)，其規(guī)范內(nèi)容可以分解后并入其他章節(jié)。對(duì)于機(jī)關(guān)法人以及與其類似的準(zhǔn)公法人（ 如基層群眾性自治組織） ，應(yīng)當(dāng)納入公法人的范疇，在此基礎(chǔ)上確定公法人的私法能力與私法地位。對(duì)于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人和合作經(jīng)濟(jì)組織法人，由于它們?cè)谒椒ㄉ喜⒉痪哂刑貏e的規(guī)范意義，所以應(yīng)根據(jù)其是否符合前述“營(yíng)利”標(biāo)準(zhǔn)而將其歸入營(yíng)利法人或非營(yíng)利法人。

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